論實(shí)際出資人顯名權(quán)的實(shí)現(xiàn)及限制

【摘要】有限責(zé)任公司中，實(shí)際出資人顯名權(quán)的實(shí)現(xiàn)需滿足隱名投資合同合法、實(shí)際出資人適格、公司其他股東認(rèn)可三個條件；同時，顯名權(quán)的行使將受到投資行為合法性、合同相對性及公司人合性的限制，其目的在于實(shí)現(xiàn)不同價值沖突中的利益平衡，促進(jìn)公司的規(guī)范運(yùn)作與市場的健康發(fā)展。

【關(guān)鍵詞】實(shí)際出資人；顯名權(quán)；實(shí)現(xiàn)；限制

實(shí)際出資人是指具有向公司投資并分享公司收益承擔(dān)盈虧風(fēng)險的意思表示，實(shí)際出資設(shè)立公司或認(rèn)購公司股份，并以他人名義記載于工商登記、公司章程、股東名冊等文件中的自然人、法人或其他組織。實(shí)際出資人在法定條件下有請求公司及工商登記機(jī)關(guān)變更股東登記的權(quán)利，簡稱顯名權(quán)。

一、實(shí)際出資人顯名權(quán)的實(shí)現(xiàn)

（一）隱名投資合同合法

隱名投資合同是確認(rèn)實(shí)際出資人顯名權(quán)能否實(shí)現(xiàn)的關(guān)鍵性事實(shí)依據(jù)。只有具有效力的隱名投資合同才可作為實(shí)際出資人實(shí)現(xiàn)顯名請求權(quán)的依據(jù)和基礎(chǔ)?！豆痉ā冯m對隱名投資持一種非鼓勵態(tài)度，但沒有否定隱名投資合同的法律效力，故其效力仍應(yīng)依照《民法通則》和《合同法》的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行認(rèn)定，只有違反強(qiáng)制性規(guī)定的合同才認(rèn)定為無效。

（二）實(shí)際出資人適格

所謂實(shí)際出資人適格是指出資人應(yīng)當(dāng)具有享有公司股東權(quán)益并承擔(dān)盈虧風(fēng)險的內(nèi)心真意，并將此內(nèi)在意思表示于外，作出向公司投資的法律行為。在考察出資人在交付財(cái)產(chǎn)時是否有成為公司股東的意思表示時，可通過其與名義股東達(dá)成的由其向目標(biāo)公司出資而由名義股東在公司對外公示文件上顯名的協(xié)議來證明。若隱名投資合同對股權(quán)的歸屬以及風(fēng)險的承擔(dān)沒有約定或者約定不明，則按照舉證規(guī)則的規(guī)定由負(fù)有舉證責(zé)任的一方證明，如果實(shí)際出資人不能證明其成為股東的意愿，那么權(quán)利得不到保護(hù)也是其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的風(fēng)險。此時雙方的關(guān)系就只能按照借貸合同產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系來處理。這樣可以避免個別人在公司設(shè)立之初不愿意承擔(dān)投資風(fēng)險，而在公司經(jīng)營狀況逐漸轉(zhuǎn)好的情況下，意圖通過顯名之訴坐收利潤。

（三）公司其他股東認(rèn)可

為實(shí)現(xiàn)利益平衡，實(shí)際出資人顯名權(quán)的實(shí)現(xiàn)依賴于其他股東半數(shù)以上是否愿意接受公司現(xiàn)有成員格局的改變。當(dāng)實(shí)際出資人未參加公司經(jīng)營管理時，由其他股東半數(shù)以上明確作出承認(rèn)或者同意實(shí)際出資人股東身份的意思表示。為此，其他股東可以做出書面聲明，或者在實(shí)際出資人的請求書上簽字，也可以與實(shí)際出資人及名義股東共同簽訂合同，或者是通過股東會決議確認(rèn)實(shí)際出資人的股東身份。當(dāng)實(shí)際出資人參加公司經(jīng)營管理時，從行為上可以推定其他股東承認(rèn)或者同意實(shí)際出資人的股東身份。此處的“行為”主要是指其他股東對于實(shí)際出資人實(shí)際行使并享有股東權(quán)利的知情和認(rèn)可行為，即其他股東半數(shù)以上知道或應(yīng)當(dāng)知道實(shí)際出資人的存在，且實(shí)際出資人親身參與公司經(jīng)營管理、以股東身份行使股東權(quán)利，其他股東對此并未表示異議，可視為其他股東對實(shí)際出資人股東身份的一種默認(rèn)，實(shí)際出資人與公司形成的直接關(guān)系是認(rèn)定其股東身份的事實(shí)基礎(chǔ)，故實(shí)際出資人顯名權(quán)的實(shí)現(xiàn)無須再經(jīng)其他股東半數(shù)以上同意。

二、實(shí)際出資人顯名權(quán)的限制

實(shí)際出資人作為一種非常態(tài)的股東存在，其顯名權(quán)的行使必然要受到合同法律規(guī)則及公司法律制度的雙重限制，具體體現(xiàn)在以下幾個方面：

（一）規(guī)避法律的限制

《公司法解釋（三）》確認(rèn)實(shí)際出資人顯名權(quán)的首要前提是隱名投資合同不存在《合同法》第五十二規(guī)定的合同無效之情形。基于前文的論述，凡是規(guī)避法律、行政法規(guī)效力性強(qiáng)制性規(guī)定、以合法形式掩蓋非法目的、損害國家、公共利益的隱名投資合同，法律都不承認(rèn)其效力，實(shí)際出資人不可行使顯名權(quán)取得股東資格。對于利用法律有關(guān)優(yōu)惠政策或僅僅缺少法定程序等原因產(chǎn)生的隱名投資，由于只涉及對法律法規(guī)管理性強(qiáng)制性規(guī)定的違反，只要不存在損害社會利益和第三人利益的情形，應(yīng)當(dāng)允許當(dāng)事人對規(guī)避法律的行為進(jìn)行彌補(bǔ)，在其效力補(bǔ)正后，合同有效。有效的隱名投資合同是實(shí)際出資人實(shí)現(xiàn)顯名權(quán)的法律基礎(chǔ)與訴請顯名的證明依據(jù)。

（二）合同相對性的限制

合同相對性的基本含義是：合同是兩個以上的特定當(dāng)事人以其合意建立起來的一種債權(quán)債務(wù)關(guān)系，當(dāng)事人在為自己設(shè)定權(quán)利義務(wù)時，其效力僅及于締約當(dāng)事人，無論利益或不利益，只要當(dāng)事人自愿接受，法律自無干預(yù)的必要。在隱名投資問題中，合同相對性原則對實(shí)際出資人顯名權(quán)的限制主要體現(xiàn)在以下兩個方面：

1.雙方協(xié)議無對外效力：當(dāng)實(shí)際出資人與名義股東訂立隱名投資合同，約定由名義股東作為代理人參加公司行使股東權(quán)，自己最終獲得投資權(quán)益時，實(shí)際出資人所享有的股東權(quán)并不是直接來源于股東與目標(biāo)公司之間的契約行為，而是來源于其與名義股東的約定，隱名投資這種特殊的出資方式?jīng)Q定了實(shí)際出資人與公司之間沒有直接聯(lián)系。實(shí)際出資人在隱名投資合同中關(guān)于股東權(quán)的歸屬只能約束合同當(dāng)事人，而無權(quán)對抗被投資公司。因此，實(shí)際出資人顯名權(quán)的實(shí)現(xiàn)必須要突破合同相對性的限制，滿足有限責(zé)任公司關(guān)于股東資格取得的相關(guān)規(guī)定。

2.確權(quán)判決無權(quán)對抗公司：法院在認(rèn)定投資合同合法、實(shí)際出資人適格的前提下將作出實(shí)際出資人依法享有股東權(quán)利，有權(quán)取得股東資格的判決。該判決實(shí)質(zhì)上解決的是雙方當(dāng)事人因隱名投資合同而產(chǎn)生的權(quán)利糾紛問題，在性質(zhì)上屬于認(rèn)定實(shí)際出資人與名義股東股權(quán)歸屬的確權(quán)判決，是對合同當(dāng)事人股權(quán)歸屬的法律確認(rèn)，并不產(chǎn)生直接對抗公司之效力，即實(shí)際出資人僅憑法院的確權(quán)判決無權(quán)直接要求公司進(jìn)行股東名冊等公示性文件的變更。但實(shí)際出資人可憑此判決作為其向公司證明已履行出資義務(wù)并有權(quán)要求顯名的法律依據(jù)與事實(shí)基礎(chǔ)。

（三）公司人合性的限制

1.公司章程或股東協(xié)議的特別規(guī)定。公司章程是規(guī)范公司組織活動以及公司、股東等經(jīng)營者之間權(quán)利義務(wù)的自治性法規(guī)，作為股東自治的產(chǎn)物，對股東具有拘束力。就嗣后加入的股東而言，鑒于公司章程已公之于眾，當(dāng)股東加入公司時，應(yīng)推定基已明示或默示地承諾接受公司章程的拘束。因此，對于意欲顯名的實(shí)際出資人而言，若其屬于公司章程中股東資格取得的限制性情形，則其顯名權(quán)無法實(shí)現(xiàn)。

股東協(xié)議是股東基于彼此之間特別的信任關(guān)系而簽署的界定彼此間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。如果公司股東并未在公司章程中對股東資格取得條件作出明確規(guī)定，而是以簽訂協(xié)議的方式對股東資格作出限制性約定，則該約定在不違反法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的前提下是有效的。名義股東在此協(xié)議上簽字蓋章即是對此限制性規(guī)定予以認(rèn)可，實(shí)際出資人欲行使顯名請求權(quán)自然要受到股東協(xié)議關(guān)于股東資格取得內(nèi)容的限制。

2.公司其他股東不予認(rèn)可?！豆痉ń忉屓分忻鞔_規(guī)定實(shí)際出資人行使顯名權(quán)必須經(jīng)有限責(zé)任公司其他股東半數(shù)以上同意。當(dāng)公司其他股東過半數(shù)不同意實(shí)際出資人顯名時，其顯名權(quán)將無法實(shí)現(xiàn)。實(shí)際出資人在不違法的情形下可以選擇以隱名投資的方式繼續(xù)存在，以實(shí)現(xiàn)投資方式的自由選擇。出資人在無法以隱名投資方式繼續(xù)存在又無法顯名的情況下，只能通過轉(zhuǎn)讓股權(quán)的方式與名義股東一起退出公司。

3.其他股東行使優(yōu)先購買權(quán)。有限責(zé)任公司兼具人合性與資合性且人合性高于資合性，股東間的信用關(guān)系與人際合作關(guān)系在公司運(yùn)行中的起著重要作用。實(shí)際出資人行使顯名權(quán)在實(shí)質(zhì)上屬于新合作伙伴的加入，這將打破之前公司出資人業(yè)已形成的信用基礎(chǔ)，影響公司團(tuán)體法律關(guān)系的穩(wěn)定，因而要受到一定限制。根據(jù)《公司法》第七十二條的規(guī)定，股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)需取得其他股東過半數(shù)同意，同時經(jīng)同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，其他股東在同等條件下享有有優(yōu)先購買權(quán)。我國《公司法解釋（三）》雖然規(guī)定了實(shí)際出資人“顯名”要經(jīng)其他股東半數(shù)以上同意，但卻沒有對公司其他股東的優(yōu)先購買權(quán)作出規(guī)定，這可能會導(dǎo)致有些股東利用這一漏洞，在對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)時通過事后簽訂隱名投資協(xié)議的方式將受讓的第三人虛構(gòu)為實(shí)際出資人，從而規(guī)避其他股東優(yōu)先購買權(quán)的行使，損害其他股東的利益。

因此，筆者認(rèn)為實(shí)際出資顯名權(quán)的行使同樣需受到其他股東優(yōu)先購買權(quán)的限制，即當(dāng)其他股東對“顯名”事項(xiàng)半數(shù)以上同意，此時便享有與實(shí)際出資人同等條件下的優(yōu)先購買權(quán)，若有股東表示愿意優(yōu)先購買，則實(shí)際出資人不再享有股份所有權(quán)，名義股東也將一同退出公司；若其他股東均放棄對優(yōu)先購買權(quán)的行使，則實(shí)際出資人的顯名請求權(quán)才最終得以實(shí)現(xiàn)。

三、結(jié)語

目前我國對實(shí)際出資人顯名權(quán)的保護(hù)還處于起步階段，在我國如何建立一個完善的隱名投資顯名制度是法律亟需解決的問題。筆者期待相關(guān)立法的出臺為實(shí)際出資人建立一個良好的價值導(dǎo)向，最大限度地維護(hù)隱名投資所涉及的各方利益，實(shí)現(xiàn)個人合法權(quán)益與公司規(guī)范運(yùn)作以及市場交易安全之間的協(xié)調(diào)發(fā)展。