對商標搶注亂象的探析

郭 雁

（中共福州市委黨校，福建 福州 350014）

對商標搶注亂象的探析

郭 雁

（中共福州市委黨校，福建 福州 350014）

摘要：商標搶注行為是對他人已有成果的一種竊取，會對原權(quán)利人造成極大困擾。之所以會發(fā)生各種形式的商標搶注亂象，主要原因還在于商標注冊制度的漏洞存在、對商標權(quán)保護不力以及行為人的利益驅(qū)使。如何看待商標搶注現(xiàn)象，鼓勵原創(chuàng)，是擺在我們面前亟待解決的問題。

關(guān)鍵詞：商標搶注；注冊商標；誠信

商標搶注行為究竟是一種合法行為還是不合法行為，目前學(xué)術(shù)界也對此眾說紛紜，我個人還是不贊同這種搶注行為。但從現(xiàn)實來看，國內(nèi)許多企業(yè)（包括一些知名企業(yè)）的商標在國內(nèi)外遭搶注的現(xiàn)象也屢見不鮮，搶注現(xiàn)象數(shù)不勝數(shù)，甚至出現(xiàn)了專職搶注商標以此謀取利益的企業(yè)和個人。

對于這種亂象，有人認為商標被搶注，只能說明個別企業(yè)乃至個人法律意識淡薄，被搶注的后果理應(yīng)由其自身承擔(dān)，商標搶注行為本身也是一種自然的市場競爭行為。本人認為，商標搶注大多數(shù)還是屬于一種不正當(dāng)?shù)母偁幮袨槟酥吝`法行為，我們應(yīng)該清醒地認識它的危害性。

一、商標搶注亂象的危害

商標搶注現(xiàn)象由來已久，有的是被國內(nèi)企業(yè)或者個人搶注的，有些則是被國外企業(yè)或者個人搶注的。無論是誰搶注的，都會或多或少地傷害到原權(quán)利人的利益，甚至給原權(quán)利人造成無法挽回的損失。

早在1999年，“Hisense”被博西（博世—西門子集團公司）在德國搶先注冊，就是一個很典型的國內(nèi)知名品牌被國外公司搶注的例子，海信費了九牛二虎之力與博西進行了長達4年之久的商標之爭，才迫使博西才放棄該商標的擁有權(quán)和使用權(quán)。西門子注冊HiSense商標后既不真正作為商標使用，更不精心進行品牌培植，而只是漫天要價，惡意搶注商業(yè)目的非常明確。再比如福州的“三坊七巷”也曾遭香港人陳菌搶注，若陳菌搶注成功，今后福州要在香港推介三坊七巷這個景點，或是進行以此為主題的活動，凡涉及陳菌注冊的商標范圍，都將遭遇很大的法律障礙，若需要使用相應(yīng)商標，得花巨款購買商標的使用權(quán)。福建長樂曾有一家啤酒廠在上世紀80年代花巨資50萬元為“吉斯達”品牌的啤酒做電視廣告，在當(dāng)時看來為企業(yè)花巨資做電視廣告是頗為遠見卓識的一件事情，但卻因商標未及時注冊，被他人搶注，巨額廣告費打水漂、為他人做嫁衣裳，企業(yè)也因此一蹶不振破產(chǎn)倒閉。

搶注人因被搶注者拒絕支付高額注冊商標許可使用費而沒獲得任何利益，這種損人不利己的商標搶注亂象現(xiàn)在還在不斷發(fā)生，而且已經(jīng)向網(wǎng)絡(luò)域名搶注方面發(fā)展。有些搶注更是令企業(yè)難堪，“百度”被深圳市夜來香保健品公司搶注成避孕套商標，百度公司啞巴吃黃連有苦難言，這種跨類別的搶注簡直令企業(yè)防不勝防。有人或許提出企業(yè)可以進行防

御性注冊，但試想若是一家剛創(chuàng)辦的小企業(yè)，怎么有那么多的資金和時間精力進行多達30多個類別的商標注冊，即使你都把這些類別都注冊了，搶注者還可以進行類似商標的注冊，比如你注冊個“百度”，他注冊個“白度”、“擺渡”……等等。

商標搶注還有一種危害就是大量的商標被搶注后長期閑置，有限的社會公共資源被大量占用，致使后來者想注冊一個2個字、3個字的便于消費者記憶及企業(yè)推廣商標都很困難，對后來者企業(yè)的發(fā)展及創(chuàng)新將造成很大的困難，這和現(xiàn)有的房價居高不下但同時有大量的房源被空置無人居住是一個道理。

由此可見，商標搶注行為是具有很大的危害性，這種危害性如果聽之任之，將不利于我國經(jīng)濟建設(shè)的轉(zhuǎn)型發(fā)展，對于正處于創(chuàng)新初級階段的中小企業(yè)的發(fā)展尤為不利。商標搶注亂象破壞正常的市場競爭秩序，嚴重損害正常經(jīng)營者的經(jīng)濟利益，阻礙我國從制造經(jīng)濟向品牌經(jīng)濟的轉(zhuǎn)型。

二、商標搶注行為的成因分析

之所以有那么多的商標搶注亂象的存在，主要原因來自以下幾個方面。

一是利益的驅(qū)動。通過搶注他人商標，包括搶注國外知名品牌尚未在中國注冊的商標，再通過市場進行商標轉(zhuǎn)讓就可獲得少則幾萬元，高則上億元的暴利。在巨額利潤神話的刺激下，幾年里“商標搶注人”群體迅速壯大，肆無忌憚地搶注各種商標。有借名人的姓名或姓名的諧音搶注商標的，如“趙本衫”商標（與演員趙本山諧音）曾被叫價千萬，“瀉停封”商標（與演員謝霆鋒諧音）是一款止瀉藥，“劉翔”商標已被搶注48次；有借歷史文化遺跡和風(fēng)景名勝搶注的，如黃山、九寨溝、天山、武夷山等景點名稱都曾被他人在相關(guān)服務(wù)或商品上注冊成為商標的。

二是我國商標法實行注冊原則，過于強調(diào)申請注冊產(chǎn)生商標權(quán)利，忽視對商標使用的要求，致使商標權(quán)的獲得成本和維持成本低，潛在收益高，為惡意搶注人提供了強烈的經(jīng)濟動機。按照我國《商標法》的規(guī)定,要取得商標專用權(quán)，首先是申請人向商標局提出商標注冊申請，然后是商標局審查通過。此種程序不考慮申請人是否使用過申請注冊的商標。此即商標注冊的申請在先原則。該原則具有形式的合理性，有利于商標行政管理機關(guān)的統(tǒng)一與高效的商標管理。然而，申請在先原則只是適用于商標注冊的程序性原則，它并未要求商標局對商標申請人的申請商標進行實質(zhì)性審查。換句話說，只要符合法定的條件，就能取得商標專用權(quán)。這也就導(dǎo)致商標搶注者可以利用申請在先原則的缺陷，利用商標使用者的法律保護意識淡薄，將他人苦心經(jīng)營的商標搶先注冊，然后禁止使用人使用該商標或者向其索要高額的商標轉(zhuǎn)讓費，嚴重損害商標使用者的利益，也嚴重影響正常的市場經(jīng)濟秩序。

三是有些企業(yè)想借道名牌不勞而獲。創(chuàng)名牌是一件非常不容易的一件事情，需要企業(yè)及個人精心呵護幾十年乃至上百年。有些企業(yè)或個人心存急功急利的思想，不想兢兢業(yè)業(yè)創(chuàng)業(yè)，想靠投機取巧的辦法借道名牌搶注他人商標，這種行為實質(zhì)上也是有違誠實信用原則的。首先，不能保證商品原有的商品質(zhì)量。被搶注的商標的知名度是原使用權(quán)人依靠產(chǎn)品的質(zhì)量獲得的口碑，而搶注人一旦獲取了該商標的專用權(quán)，并不能保證該商標仍能繼續(xù)保持它原有的質(zhì)量和性價比；其次，影響了產(chǎn)品質(zhì)量的繼續(xù)提升。原使用者對于辛苦創(chuàng)下的品牌必然盡心維護其聲譽，鞭策、激勵企業(yè)努力提高產(chǎn)品或服務(wù)質(zhì)量，在原有質(zhì)量的基礎(chǔ)上，進一步提升品牌所代表的產(chǎn)品形象，從而為消費者提供更優(yōu)質(zhì)的產(chǎn)品和服務(wù)，搶注是對別人勞動果實的一種竊取，不利于產(chǎn)品質(zhì)量的進一步提升。

商標搶注的成因除了以上三種外，還有其他原因，比如，阻礙競爭對手的發(fā)展等等，在此不一一贅述。

三、有效防范商標搶注行為的對策措施

商標搶注亂象并非無藥可治，首先對于搶注行為現(xiàn)有法律法規(guī)就有許多有效的防范規(guī)定。比如：《商標法》很明確地規(guī)定了商標注冊申請主體所應(yīng)具備的資質(zhì)，把商標注冊申請與提供商品或服務(wù)的生產(chǎn)經(jīng)營活動更緊密地聯(lián)系起來，要求商標注冊申請主體，無論是自然人、法人或者其他組織，都應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)資質(zhì)，真實地進行生產(chǎn)經(jīng)營活動。這個規(guī)定就要求工商部門應(yīng)盡職盡責(zé)，主動到現(xiàn)場實地考察商標注冊申請人是否存在真實的提供商品或服務(wù)的生產(chǎn)經(jīng)營活動，這樣就可以有效地防止那些并非從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的商標注冊申請人的注冊申請，有效地打擊商標搶注行為。這個環(huán)節(jié)的關(guān)鍵在于實地考察，講究的是行政行為的主動性，有了有效的法律法規(guī)，如果不作為那也形同虛設(shè)，這實際上就是商標注冊過程的實質(zhì)審查，建議《商標法》要進行修改，即改形式審查為形式審查加實質(zhì)審查。

另一個環(huán)節(jié)點我們要把握的是，對于真實地提

供商品或服務(wù)的生產(chǎn)經(jīng)營活動的企業(yè)和個人，可以在他們進行工商注冊時敦促指導(dǎo)他們及時進行商標注冊和防御性注冊，畢竟現(xiàn)行的商標法還是支持商標注冊在先者，只要經(jīng)營者搶先地進行了商標的有效注冊，并且有條件的還可進行防御性注冊，那么搶注行為的發(fā)生將大大減少。這個環(huán)節(jié)講究的是指導(dǎo)性，且為主動提供這方面的免費服務(wù)，雖然這些做法現(xiàn)在要花些時間和精力，但防范未然又有何不妥呢？能夠提供少許的前置免費服務(wù)，將來也就少些糾紛，也能解除創(chuàng)業(yè)者的后顧之憂，這本身也是建立服務(wù)型政府的基本要求。

再一個環(huán)節(jié)就是誠實信用原則在商標注冊過程中的具體落實。誠實信用原則在新《商標法》中得到了較為具體詳盡的規(guī)定，自然人、法人或者其他組織的商標注冊行為，無論是自主或代理都必須依法遵守誠實信用原則，實事求是，信守承諾，遵守法律法規(guī)，努力實現(xiàn)與他人和社會之間的利益平衡?！渡虡朔ā芳捌鋵嵤┘殑t雖然對商標的注冊做了較為具體的規(guī)定，但是我國法制工作起步較晚，起點較低，經(jīng)濟的迅速發(fā)展和社會的快速變遷使得法律與現(xiàn)實需要相脫節(jié)，法律規(guī)定存在滯后性和不全面的固有缺陷，所以不能僅以此作為判斷行為正當(dāng)性的唯一標準，而引入誠實信用原則并具體落實到位就顯得尤為重要，我們可以給與法官適當(dāng)?shù)淖杂刹昧繖?quán)來有效地防止商標搶注行為。

最后，必須對現(xiàn)行的相關(guān)法律法規(guī)做必要的修改，包括從法律條文上明確規(guī)定哪些商標注冊行為屬于搶注行為，并對搶注行為所應(yīng)承擔(dān)的法律后果做具體的規(guī)定，加大對搶注行為的處罰，讓搶注者的違法成本大大提高，從而減少搶注現(xiàn)象的發(fā)生?？偠灾?，想要減少商標搶注亂象，辦法很多，關(guān)鍵在于我們對商標搶注行為危害性的認識程度。

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責(zé)任編輯：林善煒

作者簡介：郭雁（1962-），男，福建福州人，中共福州市委黨校講師，主要從事經(jīng)濟法研究。

收稿日期：2015-08-28

中圖分類號：D923.4

文獻標識碼：A

文章編號：1674－1072（2015）05－052－03