淺議涉煙銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪的適用

張超 山東臨沂市蘭山區(qū)煙草專賣局

淺議涉煙銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪的適用

張超 山東臨沂市蘭山區(qū)煙草專賣局

目前，煙草專賣執(zhí)法部門查獲了大量銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)卷煙的案件，假冒注冊(cè)商標(biāo)卷煙不僅沖擊當(dāng)?shù)卣５木頍熓袌?chǎng)造成國(guó)家稅收流失，而且嚴(yán)重侵害了消費(fèi)者的身心健康。實(shí)際上，該類違法行為經(jīng)過(guò)上追下查可能構(gòu)成銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪。本文就銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪的概念、犯罪構(gòu)成等問(wèn)題進(jìn)行探討，以期能夠指導(dǎo)專賣執(zhí)法實(shí)踐。

煙草 銷售 商標(biāo) 商品

一、銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪的概念

銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪指明知是假冒他人注冊(cè)商標(biāo)的商品而予以銷售，銷售金額數(shù)額較大的行為。

《刑法》214條規(guī)定：銷售明知是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品，銷售金額數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；銷售金額數(shù)額巨大的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

二、銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪的犯罪構(gòu)成

（一）銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪的客體

銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪侵犯的客體是復(fù)雜客體，既侵犯了國(guó)家商標(biāo)管理制度和注冊(cè)商標(biāo)所有人的商標(biāo)專用權(quán)，又侵犯了消費(fèi)者的合法權(quán)益。一方面，銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品的行為侵犯了國(guó)家商標(biāo)管理制度和注冊(cè)商標(biāo)所有人的商標(biāo)專用權(quán)。商標(biāo)專用權(quán)是商標(biāo)注冊(cè)人依法對(duì)自己已注冊(cè)商標(biāo)的專有使用權(quán)，它構(gòu)成我國(guó)商標(biāo)管理制度的主要內(nèi)容。《商標(biāo)法》第52條規(guī)定，銷售侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的商品，屬于侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的行為之一。在實(shí)踐中，對(duì)商標(biāo)專用權(quán)的侵犯，發(fā)生最多的是銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品的行為，尤其是銷售明知是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品，在客觀上使得大量的偽劣殘次產(chǎn)品投入市場(chǎng)，對(duì)名優(yōu)產(chǎn)品及其他同類產(chǎn)品造成沖擊，侵害了注冊(cè)商標(biāo)所有人的商品專用權(quán)，破壞了國(guó)家對(duì)注冊(cè)商標(biāo)的管理秩序?！稛煵輰Ｙu法》19條規(guī)定：卷煙、雪茄煙和有包裝的煙絲必須申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)，未經(jīng)核準(zhǔn)注冊(cè)的，不得生產(chǎn)、銷售。對(duì)于煙草商品來(lái)說(shuō)，本罪侵犯了煙草制品商標(biāo)申請(qǐng)人對(duì)依法強(qiáng)制注冊(cè)商標(biāo)的專用權(quán)。

另一方面，銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品的行為侵犯了消費(fèi)者的合法權(quán)益。銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的卷煙的行為雖然本身并沒有生產(chǎn)假冒注冊(cè)商標(biāo)的卷煙，但卻使假冒注冊(cè)商標(biāo)的卷煙直接流向消費(fèi)者，造成消費(fèi)者難辨卷煙真?zhèn)尾⒁虼松袭?dāng)受騙，而假煙又給消費(fèi)者的身體健康造成嚴(yán)重威脅，因此，本罪損害了消費(fèi)者的合法權(quán)益。

（二）銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪的客觀方面

銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪的客觀方面表現(xiàn)為銷售假冒他人注冊(cè)商標(biāo)的商品，銷售金額較大的行為。

1.何為“銷售”。銷售，是指以任何有償方式出賣、轉(zhuǎn)讓假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品的行為。包括批發(fā)和零售、請(qǐng)人代銷、委托銷售等多種形式，但贈(zèng)送和購(gòu)買行為不構(gòu)成本罪。無(wú)論行為人采取哪一種形式，只要銷售金額達(dá)到較大標(biāo)準(zhǔn)的，即構(gòu)成本罪。

2.銷售的必須是假冒他人注冊(cè)商標(biāo)的商品，若銷售的不是假冒他人注冊(cè)商標(biāo)的商品，而是假冒偽劣產(chǎn)品，也不構(gòu)成本罪。這里銷售的商品不應(yīng)是自己生產(chǎn)、制作或加工的商品，如果商品是自己生產(chǎn)、制作或加工的商品，可能構(gòu)成假冒注冊(cè)商標(biāo)罪。倘若銷售的不是假冒他人注冊(cè)商標(biāo)的商品，如沒有商標(biāo)的商品，或者雖有商標(biāo)但不是注冊(cè)商標(biāo)的商品，或者雖是注冊(cè)商標(biāo)但不是他人而是自己的注冊(cè)商標(biāo)的商品，或者雖是他人注冊(cè)商標(biāo)但不是使用在與他人注冊(cè)商標(biāo)的商品同種的商品上的等等，均不構(gòu)成本罪。

3.銷售他人注冊(cè)商標(biāo)的商品的銷售金額必須達(dá)到較大才構(gòu)成本罪。根據(jù)《關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《知識(shí)產(chǎn)權(quán)解釋》）第9條的規(guī)定，銷售金額是指銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品后所得和應(yīng)得的全部違法收入。

何為“銷售金額數(shù)額較大”，《知識(shí)產(chǎn)權(quán)解釋》第2條規(guī)定，銷售明知是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品，銷售金額在5萬(wàn)元以上的，屬于“數(shù)額較大”。其第12條還規(guī)定，多次實(shí)施銷售假冒他人注冊(cè)商標(biāo)的商品的行為，未經(jīng)行政處理或者刑事處罰的，銷售金額累計(jì)計(jì)算。需要說(shuō)明的是，《關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》除了沿用《知識(shí)產(chǎn)權(quán)解釋》規(guī)定的銷售金額5萬(wàn)元以上的標(biāo)準(zhǔn)外，增加規(guī)定了兩種情形：一是尚未銷售，貨值金額在15萬(wàn)元以上；二是銷售金額不滿5萬(wàn)元，但已銷售金額與尚未銷售的貨值金額合計(jì)在15萬(wàn)元以上。

（三）銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪的主體

銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪的主體為一般主體，自然人和單位均能構(gòu)成本罪。就自然人而言，只要行為人達(dá)到了刑事責(zé)任年齡且具有刑事責(zé)任能力，實(shí)施了故意銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品的行為，就可構(gòu)成本罪。單位包括公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體。

（四）銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪的主觀方面

銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪在主觀方面只能表現(xiàn)為故意，即明知是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品而故意推銷給他人。過(guò)失不能構(gòu)成本罪。如何認(rèn)定“明知”，根據(jù)《知識(shí)產(chǎn)權(quán)解釋》并結(jié)合執(zhí)法實(shí)踐，可以從以下幾個(gè)方面認(rèn)定：

1.知道自己銷售的商品上的注冊(cè)商標(biāo)被涂改、調(diào)換或者覆蓋的；

2.因銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品受過(guò)行政處罰或者承擔(dān)為民事責(zé)任，又銷售同一種假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品的；

3.偽造、涂改商品注冊(cè)人授權(quán)文件或者知道該文件被偽造、涂改的；

4.行為人曾被有關(guān)部門或者消費(fèi)者告知所銷售的是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品的；

5.銷售商品的進(jìn)價(jià)和質(zhì)量明顯低于被假冒的注冊(cè)商標(biāo)商品的進(jìn)價(jià)和質(zhì)量的；

6.從非正常渠道取得的商品的；

7.根據(jù)行為人本人的知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)，知道自己銷售的假冒他人注冊(cè)商標(biāo)的商品的；

8.其他能夠推定行為人知道是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品的情形。

[1]涉煙犯罪司法認(rèn)定與法律適用指南[M]，中國(guó)人民公安大學(xué)出版社，2010年10月第1版

[2]張明楷,刑法學(xué)（下冊(cè)）[M]，法律出版社，2016年7月第5版