上市公司治理結構的研究

伍昱行　于蘇杰

一、我國上市公司治理結構的現(xiàn)狀

上市公司由眾多的股東及分散的股權所決定，很難直接由股東進行公司的經營管理，因此產生了公司治理結構。在我國，上市公司采用“三會一總”的治理結構。

我國公司治理結構為由代表了公司的所有權由股東大會投票選舉產生實行企業(yè)決策權的董事并組成董事會和實行企業(yè)監(jiān)督檢查權的監(jiān)事組成監(jiān)事會，兩種委員會共同對股東大會負責。再由董事會共同決定任命企業(yè)以總經理為首的高層經理人執(zhí)行企業(yè)的經營權，并接受監(jiān)事會的監(jiān)督。形成“四權”分離互相制約的治理結構。

（一）董事會

董事會作為企業(yè)的經營決策機構，其中董事由股東大會按照公司章程及相關法律法規(guī)選舉產生，一定程度上董事會代表了大多數(shù)股東的意志，代替全體股東管理公司。同時，我國董事會中還存在獨立董事，即指不屬于公司股東并且不在公司任職，且其自身工作與本公司沒有業(yè)務往來的外部人員，參加到本公司的董事會為公司出謀劃策。這種制度的出發(fā)點是引入外部人員參加企業(yè)內部的管理，也增強企業(yè)決策的科學性，同時獨立董事處于獨立的第三方，也可以起到維護各個利益相關者利益的作用。

董事會的組織結構中又包括了協(xié)助董事管理公司及對外進行信息披露的董事會秘書處，以及下設的負責各個具體項目委員會：戰(zhàn)略委員會、薪酬與考核委員會、提名委員會和審計委員會。

（二）監(jiān)事會

監(jiān)事會作為企業(yè)常設的監(jiān)督審查機構，其中監(jiān)事由股東大會選舉或者公司職工選舉產生。監(jiān)事會對股東大會負責，并對董事會的決策以及經理層的運營進行審查。其中監(jiān)事會內設審計部專門對企業(yè)進行時刻的監(jiān)督審查。

（三）經理層

經理層作為由董事會任命對公司具體運營進行實際操控的群體，對企業(yè)的決策運行效果產生決定性的作用。經理層主要負責人為總裁（即CEO）可設多名副總裁即一名財務總監(jiān)（即CFO）負責并領導各個部門，對企業(yè)運營進行時刻的調整。

（四）我國治理結構的分析

我國治理結構，是以內部治理為主的治理結構，強調上市公司內部各個利益相關者之間相互制衡。股東通過相互之間的博弈選出董事組成董事會代替自己管理公司，同時選出監(jiān)事組成監(jiān)事會充當監(jiān)督者幫助股東監(jiān)督整個公司運營。而經理層也通過董事會表達自己運營思路，同時廣大職工也可以通過推舉的職工代表成為監(jiān)事參與董事會會議維護自身利益。因此董事會也成為各方利益相關者矛盾的集合點。

因此在董事會之下設立各種委員會，其中每一種委員會由專業(yè)、利益相關者的代表參加，避免了盲目投票、外行領導內行的現(xiàn)象。例如：戰(zhàn)略委員會董事須包括董事長、一名相關專業(yè)的獨立董事、總裁同時還需要監(jiān)事會監(jiān)事參加會議進行監(jiān)督，將決策、執(zhí)行、監(jiān)督者匯聚一堂共同制定合理的方案。以此來提升董事會處理問題的效率，并且也加強了各項決策的科學性、可實施性。

同時，設立了董事會秘書處，協(xié)助董事避免發(fā)生各種遺漏，并且負責信息披露，加強外部監(jiān)管。

二、我國上市公司治理結構所存在的普遍問題

（一）股權結構不合理

其一，國有企業(yè)中一股獨大現(xiàn)象明顯，造成內部人控制問題。究其原因是因為在企業(yè)中的所有權與經營權相分離導致的。在國有企業(yè)中國有股分所占股份處于絕對地位，在名義上，國有股分的所有權是清晰的，可在現(xiàn)實中，很少存在一個具體對此負責的單位或個人。在實際運營中，由于官員不需要為自己做出的決策承擔風險或從內部人即高級管理人員所獲得的收益大于風險所造成的損失時，官員往往不作為將權利下放給經理人造成主體缺位不存在真正意義上的委托人，形成委托-代理關系。導致公司管理權、決策權全部掌握在經理人手中，經理人可以利用手中權力左右董事會，使得股東很難對其經營、決策行為進行有效的控制與監(jiān)督，尤其是當所有者即國家與經營者的利益不一致時，可能會造成全體股東及其它利益相關者利益的損害，甚至會出現(xiàn)國有資產流失或會計信息失真等情況。

其二，民營企上市公司一股獨大，按照現(xiàn)行治理結構，第一股東可以以絕對的優(yōu)勢控制董事會以及監(jiān)事會造成公司治理結構制衡效果大大降低，實際上將所有權、決策權、監(jiān)督權、甚至是治理權合而為一，由此產生大量問題，如組織結構不合理權力過于集中；利益分配不均衡，只考慮大股東權益；獨立董事成為“人形圖章”流于形式；激勵制度不完善；并造成了決策風險增加，人才流失等等問題。

（二）監(jiān)事會制度不完善

在我國，《公司法》等法規(guī)主要是以保護所有者權益為主來構建公司治理結構，相對于監(jiān)事會的地位其更重視董事會的作用將主要的委托—代理關系問題聚焦于董事會，一相當簡單的規(guī)定對監(jiān)事會的運作流程進行規(guī)范，使它在進行監(jiān)督時很難以找到相應行之有效的操作依據。然而監(jiān)事會不具備企業(yè)運營控制權和企業(yè)戰(zhàn)略和運營方案決策權，即不具備權任免董事或經理人的權利，又無法參與和否決董事的決策以及經理人的具體執(zhí)行。就是說，監(jiān)事會只能對決策和運營效果的結果進行事后審計，并不參與行進過程之中的監(jiān)督。這就使得監(jiān)事會由于沒有參與到整個決策過程中造成信息不足，不能真正達到監(jiān)督的作用。

（三）缺乏有效的經理人制度及契約精神

首先，在我國上市公司多為國有企業(yè)，而國有企業(yè)的經理人多為行政任命而民營企業(yè)在我國市場上還并不夠繁榮。因此我國還較少存在職業(yè)經理人，由此不管是從經理人制度上還是從經理人任命程序上，都沒有建立一種有效的激勵機制對經理人進行績效評價與進行獎懲的措施。即使一些企業(yè)存在一些激勵制度，也沒有形成一套試用全國范圍的完善制度。使得經理人員在一定程度上存在缺少動力，沒有壓力的情形，一切經營活動全憑借經理人的自身素質，使其不能履行勤勉盡責、誠實信用的義務，在公司運營不能實現(xiàn)利益最大化，甚至會損害相關利益者的權益。

其次，在我國從股東到董事再到經理人都普遍缺乏契約精神。當決策確定之后，倘若經理人對方案不滿時，卻不是大部分人都會執(zhí)行契約，會存在很多經理人會陽奉陰違，不調集所有資源完成契約而是去滿足自身訴求。并且當事件披露后，也不會對違反者實施行之有效的處罰，草草了事。因此，也導致了我國一些上市公司在執(zhí)行力上存在問題。endprint

（四）獨立董事制度的不完善

首先，雖然我國上市公司獨立董事席位在公司董事會中需達到三分之一其中至少包括一名會計專業(yè)人士，然而獨立董事作為一種社會兼職模式其本身還有其他別的主要工作，其能否正確合理行使權力，全依靠自身素養(yǎng)，并且作為外來人員獨立董事并不能確切的得到企業(yè)的第一手經營資料，能否提出真正適用于本公司的建議也值得商榷。

其次，獨立董事是由持股1%以上的股東提出候選人，并由股東大會選舉產生，同時獨立董事的薪酬也是由董事會決定，因此其能否真正的獨立也存在質疑。

通過以上論述可以發(fā)現(xiàn)，我國上市公司在治理結構上都存在或多或少的問題，因此我國在治理結構上還有待完善。

三、上市公司治理結構的調整和完善

（一）逐步建立分類表決制度

我國證券監(jiān)督管理委員會于2004年12月7日頒布了《關于加強社會公眾股股東權益保護的若干規(guī)定》，這部法規(guī)也為加強中小股東權利提供了有效方法及法律保障。分類表決制度的目的就是在股權分置情況下進行股權分置改革時保護社會公眾股股東的利益，其核心是保障股東即使所持有股份的種類不同但所應有的權利不受損害。使得流通股股東通過分類表決制度在密切關乎自身利益的分紅、籌資等有可能損害自身利益的事項上在嚴格的執(zhí)行 “一股一權”原則基礎真正落實實現(xiàn)自身權力。即流通股的中小股東雖然不具有充足的股票份額在企業(yè)的股東大會上通過某項決議，然而他們可以利用分類表決制度，在密切關乎自身利益的事情上擁有有充分的話語權，對于損害自身利益的事項可以阻止大股東的強行表決通過，從而在一定程度上限制了未流通股股東即決定控股或相對股東的行為。然而此制度僅是在改革期間避免對中小股東造成重大損失而頒布的臨時法案，在改革后在上市公司中并未實行。

（二）不斷推進累積投票制度

我國2005 年的公司法中規(guī)定自2006年1月1日起：“股東大會選舉董事、監(jiān)事，可以根據公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議，實行累積投票制。本法所稱累積投票制，是指股東大會選舉董事或者監(jiān)事時，每一股份擁有與應選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權，股東又有的表決權可以集中使用?！?。從此在法律上為推行累積投票制奠定了基礎

累積投票制度通過累積計算的投票數(shù)，擴大了所有股東表決票的數(shù)量，間接增大了中小股東的話語權，有效地防止大股東利用優(yōu)勢的表決權對董事、監(jiān)事選舉時的控制力度，避免了大股東完全掌控公司。這種制度的核心價值體現(xiàn)增強了中小股東的相對權利，中小股東可以通過共同的利益形成聯(lián)盟來獲得一定的董事會、監(jiān)事會席位，增強其在公司內部的話語權及人事控制力度。

然而該制度也存在一些缺陷，首先這種制度，在我國法律僅規(guī)定控股股東比例為30%以上的上市公司，應當采取，這就導致并非所有的上市公司全部采取該種措施。同時當?shù)谝还蓶|持股超過80%以上，再加上我國小股東參與股東大會積極性不高情況下，即使實行累積投票制度，第一大股東依然可以掌控董事會席位。也就是說累積投票制在相對控股的情況下可以取得較好的作用，而在絕對控股情況下作用不大。

四、關于我國治理結構整改的措施及建議

（一）對于我國國有上市公司的措施及建議

1、優(yōu)化股權結構

我國國有企業(yè)治理結構改革應首先從股權結構入手，通過降低國有股份持股比例，借鑒德、日運作模式引入銀行、金融機構持股，使國有股、銀行機構持股與社會公眾中小股形成三足鼎立的模式。同時也應限制同行業(yè)企業(yè)以及某一上市公司上、下游相關公司交叉持股的比例，防止出現(xiàn)龐大的利益共同體，形成壟斷。

2、建立獨立董事協(xié)會

董事會作為上市公司決策機構，無疑成為各個利益相關者爭奪關鍵，然而在股權結構合理的情況下，董事會的席位是可以達到平衡的。然而為了防止大股東，銀行，與中小股東三者中兩者長期聯(lián)合壓制第三者，因此健全獨立董事制度也至關重要。

作者認為，應由證監(jiān)會牽頭成立獨立董事協(xié)會，所有獨立董事必須經協(xié)會考察，入會后方有資格成為獨立董事，并建立相應的行業(yè)準則。所有上市公司股東大會所提名的獨立董事，必須經過協(xié)會培訓、考核通過方可上崗。并且獨立董事工資應由上市公司、協(xié)會、獨董個人三方協(xié)議，按照協(xié)定好的標準由企業(yè)定期支付給協(xié)會，再由協(xié)會支付給獨董工資，同時此項費用應計入上市公司的成本費用當中，與企業(yè)經營績效不掛鉤。但當獨董違規(guī)時，協(xié)會有權對獨立董事進行處罰。以此加強獨立董事的獨立性并進行行業(yè)規(guī)范，同時也強化了外部監(jiān)管。

（二）對于我國民營上市公司的措施及建議

但是由于私有財產不可侵犯，并不能強制要求大股東減持股份，因此作者認為應當主要通過加強中小股東權利和內部監(jiān)管為主并完善經理人制度解決問題。

1、加強中小股東作用

股東大會，作為上市公司所有者的大會選舉產生代表自身意志的董事管理公司運行方向，和監(jiān)事監(jiān)控公司運行，當出現(xiàn)絕對或相對控股的股東時，其幾乎可以壟斷公司董事、監(jiān)事。因此為制約大股東利用中小股東資金為自己牟利，應當加強中小股東力量使其達成利益同盟制衡大股東權利。

因此作者認為，我國應當要求所有上市公司實行累積投票制度以及分類表決制度來加強小股東權利。同時，處于信息時代的今天，能否以網絡形式建立全體中小股東大會，推選出中小股東代表全權代理中小股東參加股東大會行使權力。避免因為股東大會自負費用以及小股東股權過少缺乏參會積極性而放棄行使權力。

2、完善監(jiān)事會制度

監(jiān)事會作為監(jiān)督審查機構其本身權利并不大，因此英、美等國家監(jiān)事會職權由董事會兼任。然而監(jiān)事會作為公司內部治理四權分立體現(xiàn)的一部分，而且由于我國外部監(jiān)管的不完善卻還有其存在的必要性。

因此，能否仿照獨立董事制度，在監(jiān)事會增加獨立監(jiān)事，人數(shù)也占監(jiān)事會人數(shù)的四分之一，獨立監(jiān)事由股東大會聘請無業(yè)務往來及利益相關的第三方會計師事務所及律師事務所的從業(yè)人員，對企業(yè)業(yè)務的合理合法性進行監(jiān)督。同時也應要求監(jiān)事會除了向股東大會負責，還應向證監(jiān)會負責，以保證各方利益的均衡。

3、健全工資激勵制度及社會契約制度

首先董事作為股東的一分子，若工資過高，無形中也減少了股東可分配的利潤，間接損害了非董事股東的利益，然而董事作為企業(yè)的決策者為企業(yè)發(fā)展貢獻力量也應獲得額外酬勞。同時高級經理人，作為企業(yè)的實際運營掌控者，也為公司的成長做出不可磨滅的貢獻，其工資過高過低都不現(xiàn)實。

因此作者認為，應根據企業(yè)自身情況，對于董事、高級經理人、甚至是監(jiān)事的工資經由股東大會審核建立一種超額累進工資制度，以營業(yè)利潤為基礎，隨著利潤逐層增加，工資率也逐層增加。避免了企業(yè)經營不佳時董事和經理人依然獲得高額工資，而當業(yè)績優(yōu)異確使付出與收入不符的情況。

同時，應當由政府出面建立經理人誠信體系，通過行政手段維護契約。具體可以建立經理人、董事的誠信檔案，每年由各自上市公司監(jiān)事會對自身所在企業(yè)的所有高級經理人、董事、獨立董事進行與企業(yè)業(yè)務相關的契約執(zhí)行程度進行考核。當發(fā)生嚴重的違約事件時應向全社會進行公示并記錄入檔案，來確保企業(yè)決策層和管理層對契約的遵守程度。

（伍昱行，天津科技大學財務管理專業(yè)。于蘇杰，中國石油天然氣管道局第四工程分公司）endprint