論我國上市公司建立獨立監(jiān)事制度之必要性

陳俊杰

一、我國上市公司治理中監(jiān)事制度現(xiàn)狀

（1）公司治理的許多實際情況是監(jiān)事的建議和決定往往對董事沒有拘束力，在行使職權(quán)時往往受到大股東和董事的阻撓。更有甚者，許多監(jiān)事正逐漸成為大股東和董事的附庸，迎合大股東和董事的決議，成為大股東和內(nèi)部人實現(xiàn)自己利益的傀儡。

（2）從法律的層面分析，實踐中監(jiān)事往往在公司的重大決策的全過程，包括重大決策作出之前的準備工作中等環(huán)節(jié)上無法參與介入。等到?jīng)Q議擺上桌面，監(jiān)事們在不甚了解，甚至是毫不知情的情況下要對一項重大決議實現(xiàn)有效監(jiān)督實在是強人所難。

（3）法律對監(jiān)事職權(quán)的規(guī)定顯得模糊和不具可操作性。因為雖然規(guī)定了權(quán)力范圍，但是權(quán)力的實施保障措施幾乎沒有涉及。一個制度缺乏強有力的保障機制，這個制度很可能只是流于形式上面。

（4）監(jiān)事的專業(yè)能力較弱。實踐中我國上市公司監(jiān)事成員大部分有政治工作的背景，缺乏專業(yè)技能。此外，許多上市公司的監(jiān)事會成員由公司黨委副書記，紀委書記兼任。這些人只負責(zé)政治工作，對公司的經(jīng)濟運作不甚了解，沒有足夠的專業(yè)積淀來發(fā)揮其監(jiān)督的職能。

正是因為上述關(guān)于監(jiān)事會制度的缺陷，才使得實踐中監(jiān)事會的效能差強人意，監(jiān)事在實際監(jiān)察中不作為的現(xiàn)象頻頻出現(xiàn)。

二、建立獨立監(jiān)事制度之方略

（一）把握獨立監(jiān)事建立的方向

獨立監(jiān)事制度首先創(chuàng)立于日本，是參考美國獨立董事制度的結(jié)果，是指在股東以外的專業(yè)人士中由公司股東大會通過表決的形式選擇的公司的監(jiān)事。獨立監(jiān)事不從公司獲取薪酬，對公司活動和公司經(jīng)營管理人員進行監(jiān)督。

我國雖然并未在法律法規(guī)中建立獨立監(jiān)事制度，但是在中國人民銀行頒布的《股份制商業(yè)銀行獨立董事和外部監(jiān)事制度指引》中已經(jīng)有效仿德日獨立監(jiān)事制度的跡象。該規(guī)章中只是簡單而消極地規(guī)定了不得擔任獨立監(jiān)事的情形，對于其權(quán)利也只籠統(tǒng)地規(guī)定其可以監(jiān)督董事會、高級管理層及成員的權(quán)利，明顯是不適應(yīng)我國高速發(fā)展的法制步伐的。在我看來，德日兩國的獨立監(jiān)事制度都有其閃光點，我們要做的就是將其充分揉碎，然后加以融合，做到自成一體，博采眾長。

（二）建立獨立監(jiān)事制度具體措施

對獨立監(jiān)事制度需要詳細而合理地規(guī)定來勾勒出完善的宏圖。具體應(yīng)該把握以下關(guān)鍵：

1.清楚規(guī)劃出獨立監(jiān)事的職權(quán)

主要可以涉及：①提議召開監(jiān)事會；②重大關(guān)聯(lián)交易，比如標的額高于一定比例，應(yīng)該交由獨立監(jiān)事認可后，才能進一步提交監(jiān)事會討論決議。③向監(jiān)事會提議聘請和解雇外部的會計師；④提議召開臨時股東大會；⑤在股東大會召開前公開向股東征集投票權(quán)。

既然要完善監(jiān)督制度，單單這些概括規(guī)定是不足以應(yīng)付實踐中的具體問題。所以，在賦予獨立監(jiān)事會檢查公司財務(wù)權(quán)利，對其在檢查過程中的查閱、復(fù)制會計賬簿以及在檢查過程中聘請的會計師都要有詳細可操作規(guī)定；不僅僅要賦予獨立監(jiān)事監(jiān)督董事、高管的糾正和罷免提議的權(quán)利，還要明確權(quán)利保障機制，可以賦予其對上述人員的起訴權(quán)；對于董事會決議不能僅有質(zhì)詢和建議權(quán)，其監(jiān)督權(quán)應(yīng)該對決議事項有實質(zhì)性的影響，這樣才能突出獨立監(jiān)事的作用和地位。

2.保障獨立監(jiān)事的獨立性

獨立監(jiān)事的靈魂在于“獨立”二字，正是因為他的獨立性才使其監(jiān)督足夠客觀，更接近正確。具體的獨立監(jiān)事選任條件中應(yīng)排除下列人員：①在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會關(guān)系（直系親屬是指配偶、父母、子女等；主要社會關(guān)系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等）；②直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬；③在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬；④為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員。

3.保障獨立監(jiān)事的專業(yè)性

要一步步開發(fā)專業(yè)化的優(yōu)質(zhì)獨立監(jiān)事人才市場資源。在我國還沒有出現(xiàn)像發(fā)達國家那樣的經(jīng)理人市場，但其他行業(yè)已經(jīng)涌現(xiàn)諸如審計師、會計師等專業(yè)人才。獨立監(jiān)事要建立規(guī)范嚴格的遴選機制，要求獨立監(jiān)事通過全國統(tǒng)一的獨立監(jiān)事資格考試并從事專職的監(jiān)事工作顯得尤為必要，行業(yè)自律在不斷走向規(guī)范。上市公司對于推薦僅有質(zhì)疑異議的權(quán)利，在薪酬方面為避免獨立監(jiān)事與公司利益直接化，由行業(yè)協(xié)會負責(zé)對獨立監(jiān)事支付薪酬，該部分薪酬源于公司按一定比例向行業(yè)協(xié)會交納的監(jiān)管費用。

4.建立獨立監(jiān)事的激勵與約束機制

可以借鑒美國的獨立董事制度，對獨立監(jiān)事以一定股票期權(quán)進行激勵。這樣獨立監(jiān)事的監(jiān)察對公司股價有利好作用，公司股價對獨立監(jiān)事獲益有促進作用。將公司的利益與獨立監(jiān)事的利益相掛鉤，才能激發(fā)獨立監(jiān)事的積極性。

另外，獨立監(jiān)事個人的民事賠償責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任應(yīng)明確具體。對于獨立監(jiān)事的另一層面的激勵和約束來自行業(yè)內(nèi)部，行業(yè)協(xié)會通過公司反饋對獨立監(jiān)事進行績效評估，對于反饋較差的獨立監(jiān)事則由行業(yè)協(xié)會對其信用度作出相應(yīng)記錄，并且在情況達到嚴重時由行業(yè)協(xié)會對其獨立監(jiān)事的身份資格予以注銷。

綜上，建立獨立監(jiān)事，完善監(jiān)事會制度在我國并非易事，需要理論界、立法機關(guān)、司法機關(guān)的共同努力。

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