誰來做被告

在劉嘉玲還比較年輕的時候，曾在上海打了場轟動全國的肖像權(quán)糾紛案。1992年，被評為“香港十大明星”的劉嘉玲隨香港電影公司來上海拍攝電影《歲月風(fēng)流》，7月的傍晚，拍戲間隙的劉嘉玲到南京路游覽，發(fā)現(xiàn)廣東汕頭一家名叫“雅麗絲”的化妝品公司未征得她的同意，擅自在其產(chǎn)品包裝和產(chǎn)品廣告宣傳上用了她的肖像，并在上海的第一百貨商店和華聯(lián)商廈大搞促銷活動。

“紅顏”一怒上法庭。要在上海起訴遠在汕頭的雅麗絲，必須得讓上海的銷售商陪個綁，作為汕頭雅麗絲的共同被告被起訴，才能將管轄地穩(wěn)穩(wěn)地放在上海，這其實是原告選擇管轄的一種常見訴訟技巧。

華聯(lián)商廈和第一百貨商店（“兩店”）都被列為被告，他們十分生氣。當(dāng)時，第一百貨商店和華聯(lián)商廈是多年來雄踞全國百貨業(yè)銷售額前10位的“龍頭老大”。在此案開庭不久的1993年3月22日，兩店就策劃推出了反制措施：“全國十一家商業(yè)巨頭聯(lián)手拒銷印有香港影星劉嘉玲肖像的一切商品”。

此案在法律和商界開辟出兩個戰(zhàn)場，形成了商界與法律界對峙的緊張場面！當(dāng)時中英上海利華公司從3月中旬起將在內(nèi)地全面銷售“力士沐浴露”，該公司曾耗巨資聘請劉嘉玲在墨西哥為該產(chǎn)品攝制了廣告片，結(jié)果該產(chǎn)品一上市即遭商界聯(lián)手拒銷?！疤芍袠尅钡氖芎φ呃A公司開始積極斡旋。幾番周折后，1993年3月30日，劉嘉玲在上海與“兩店”老總談判，隨后宣布與“兩店”和解，并對“兩店”撤訴。

其實，即使在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域，通過捆綁起訴銷售商來選擇管轄地，也是司空見慣的現(xiàn)象，甚至連“策略”都談不上了。選擇管轄地的原因，主要是便利原告的訴訟，節(jié)約差旅費或時間成本，或者增加對方的經(jīng)濟成本和時間成本。當(dāng)然，有時也是為了選擇一個更靠譜或傾向更有利的法院，以及降低或消除地方保護的影響等。

像北京圖書大廈簡直就是“被告專業(yè)戶”，因為告了它，就把圖書音像之類的版權(quán)訴訟管轄放在北京法院，估計它做被告已經(jīng)麻木了。但有的銷售商，特別是初次被告的公司未必會如此“泰然處之”。

有一次，上海一家調(diào)味品公司發(fā)現(xiàn)了江蘇某家企業(yè)的產(chǎn)品仿冒了它的商標(biāo)，毫無疑問，出于對上海法院司法水平的信任，這家公司想在上海狀告侵權(quán)人，因此，找個銷售商來作陪就是順理成章的事情。在尋找“冤大頭”之前，我給這家公司的法務(wù)講起了劉嘉玲肖像權(quán)案背后的商業(yè)反擊戰(zhàn)，雖然現(xiàn)在不至于發(fā)生同樣的情形，但難保不會得罪對方而招致產(chǎn)品下架的制裁，而且還可能將訴訟的壓力傳導(dǎo)給公司的銷售部門，引起來自內(nèi)部的詰問。

總之，不要因為一件訴訟，與自己的客戶或者潛在客戶（特別是那些連鎖的零售超市）發(fā)生對立，甚至把它們送到被告的懷抱。最終，這家調(diào)味品公司選擇了一間剛剛開業(yè)而且是非連鎖的小型超市作為共同被告起訴。有趣的是，案件審理尚未結(jié)束，這家超市派來的代理人（內(nèi)部員工），就表示他們公司已經(jīng)準備轉(zhuǎn)型，退出零售業(yè)了?？雌饋恚x擇非常正確。

當(dāng)然，也有主動請纓愿做被告的情形。有位朋友曾經(jīng)做過一些電話卡圖案侵權(quán)的版權(quán)案子，有的電話卡其實已經(jīng)退出通訊市場而進入了收藏市場，而作為收藏品的電話卡又可能是來自全國各地的電信公司所發(fā)行的。幸運的是，有一位售賣收藏電話卡的小販，欣然同意把自己連同那些電信公司一起，在本地告上法院。當(dāng)然，這名小販同意如此的強大動力在于，可以得到一點點金錢的補償，以撫慰其作為“被告”所遭受的“創(chuàng)傷”。

拋開選擇管轄地不論，面對各色各樣的可訴對象，也仍然有一番決策的過程。從商標(biāo)侵權(quán)人的角度，大致有制造商、銷售商、進口商等若干類型，每種類型的侵權(quán)人又有大有小，或國有、或民營、或外資……面對這些侵權(quán)人，有的喜歡訴有賠償能力的被告以方便執(zhí)行，有的喜歡訴威脅最大的競爭對手以收復(fù)市場，有的則喜歡訴大公司以一戰(zhàn)成名?？傊?，選擇誰來做被告，有時也要有那么一點戰(zhàn)略性的思考。

不要因為一件訴訟，與自己的客戶或者潛在客戶發(fā)生對立。總之，選擇誰來做被告，有時也要有那么一點點戰(zhàn)略性的思考。