淺談地理標(biāo)志的私權(quán)性

隨著國際、國內(nèi)大環(huán)境對農(nóng)業(yè)問題的日漸重視，地理標(biāo)志越來越成為一個(gè)熱點(diǎn)。但現(xiàn)實(shí)中我國的地理標(biāo)志存在多部門管理的情況，不利于地理標(biāo)志的認(rèn)定和保護(hù)。筆者擬從地理標(biāo)志立法現(xiàn)狀、法律屬性出發(fā)，分析不同的立法理論基礎(chǔ)之利弊、私權(quán)性和公權(quán)性地理標(biāo)志法律制度的矛盾沖突，從而提出解決之道。

一、我國各部門地理標(biāo)志立法現(xiàn)狀

我國目前對地理標(biāo)志的認(rèn)定和保護(hù)主要存在三個(gè)層次的法律法規(guī)和規(guī)章：

1、通過全國人大制定的部門法《中華人民共和國商標(biāo)法》（以下簡稱《商標(biāo)法》）以集體商標(biāo)、證明商標(biāo)方式對地理標(biāo)志進(jìn)行認(rèn)定和保護(hù)，其主管部門為國家工商行政管理總局（以下簡稱工商總局）。根據(jù)《商標(biāo)法》第十六條規(guī)定，國務(wù)院及國家工商總局又制定了相應(yīng)的行政法規(guī)《商標(biāo)法實(shí)施條例》、及部門規(guī)章《集體商標(biāo)、證明商標(biāo)注冊和管理辦法》。

2、通過國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)檢疫總局（以下簡稱質(zhì)檢總局）制定的部門規(guī)章《地理標(biāo)志產(chǎn)品保護(hù)規(guī)定》，對地理標(biāo)志進(jìn)行認(rèn)定和保護(hù)，其主管部門為質(zhì)檢總局。

3、通過中華人民共和國農(nóng)業(yè)部（以下簡稱農(nóng)業(yè)部）制定的部門規(guī)章《農(nóng)產(chǎn)品地理標(biāo)志管理辦法》，對農(nóng)產(chǎn)品領(lǐng)域的地理標(biāo)志進(jìn)行認(rèn)定和保護(hù)，其主管部門為農(nóng)業(yè)部。

當(dāng)然，《農(nóng)產(chǎn)品地理標(biāo)志管理辦法》稱該辦法依據(jù)《中華人民共和國農(nóng)業(yè)法》（以下簡稱《農(nóng)業(yè)法》）制定，但根據(jù)國務(wù)院法制辦的意見，《農(nóng)業(yè)法》第二十三條“符合規(guī)定產(chǎn)地及生產(chǎn)規(guī)范要求的農(nóng)產(chǎn)品可以依照有關(guān)法律或者行政法規(guī)的規(guī)定申請使用農(nóng)產(chǎn)品地理標(biāo)志”中的“有關(guān)法律”是指《商標(biāo)法》。因此農(nóng)業(yè)部制定的該辦法在本文中也視作部門規(guī)章，因本文的重點(diǎn)是論述地理標(biāo)志的法律屬性，至于該辦法是否具有上位法不是本文的重點(diǎn)，不再贅述。

二、地理標(biāo)志法律屬性的不同觀點(diǎn)

在學(xué)術(shù)界，對地理標(biāo)志的法律屬性主要有三種觀點(diǎn)，其一，私權(quán)性；其二，公權(quán)性；其三，雙軌性，即認(rèn)為地理標(biāo)志是公權(quán)私權(quán)兼有。在雙軌性論中，又有以私權(quán)為主兼有部分公權(quán)，和以公權(quán)為主兼有部分私權(quán)之說。

地理標(biāo)志法律屬性的不同觀點(diǎn)看起來是理論之爭、口舌之談，但立法是以理論為基礎(chǔ)，因此，其實(shí)質(zhì)是立法的合理性爭論，明確了地理標(biāo)志法律屬性，其實(shí)就決定了哪種立法是正確的，哪種立法是不合適的。具體到我國由三個(gè)部門管理的三種地理標(biāo)志立法：

工商總局的地理標(biāo)志是以集體商標(biāo)和證明商標(biāo)的形式對地理標(biāo)志進(jìn)行認(rèn)定和保護(hù)，其法律淵源于由世界貿(mào)易組織（WTO）制定、世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織（WIPO）認(rèn)可支持的《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議》（即《TRIPS協(xié)議》），在《TRIPS協(xié)議》的前言中，明確“承認(rèn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)為私權(quán)”，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的私權(quán)性也是各界學(xué)者共識(shí)，“地理標(biāo)志”作為《TRIPS協(xié)議》第二部分第三節(jié)明確規(guī)定的一種知識(shí)產(chǎn)權(quán)，其法律屬性無可質(zhì)疑也應(yīng)為私權(quán)。中國于2001年12月11日正式加入世界貿(mào)易組織，成為其第143個(gè)成員，按理說應(yīng)該認(rèn)可“地理標(biāo)志”私權(quán)性，以作為商標(biāo)注冊和保護(hù)，但實(shí)際當(dāng)中卻出現(xiàn)了不和諧的立法。

質(zhì)檢總局和農(nóng)業(yè)部的地理標(biāo)志部門規(guī)章其理論實(shí)質(zhì)在于奉行地理標(biāo)志的公權(quán)性論調(diào)，強(qiáng)調(diào)的是行政管理和政府保護(hù)，持這種觀點(diǎn)的人認(rèn)為地理標(biāo)志具有社會(huì)公益性，其所有權(quán)不能由單一個(gè)人或企業(yè)私享，只能由該區(qū)域符合條件的個(gè)人或企業(yè)所共有。

至于地理標(biāo)志權(quán)利屬性的雙軌性，則是有人認(rèn)為地理標(biāo)志是帶有部分公權(quán)色彩的私權(quán)。筆者認(rèn)為這個(gè)觀點(diǎn)沒有相應(yīng)制度的支撐，即使在我國三種地理標(biāo)志法律制度共存的情況下，也要么是私權(quán)性的商標(biāo)系的地理標(biāo)志，要么是公權(quán)性的質(zhì)檢和農(nóng)業(yè)系地理標(biāo)志，如果要說“雙軌”，也只是存在私權(quán)性和公權(quán)性制度并存的國家（中國），并不存在單一的一種既認(rèn)可私權(quán)同時(shí)也承認(rèn)公權(quán)的“雙軌”性法律制度。

三、不同的立法理論基礎(chǔ)及立法利弊分析

通過以上論述可知，我國目前地理標(biāo)志的理論和立法現(xiàn)狀是：兩種屬性理論對應(yīng)三種法律制度，筆者通過諸多實(shí)際案例對比分析，認(rèn)為公權(quán)性理論下的質(zhì)檢和農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志法律制度存在以下十一個(gè)不利之處：

一不利：不利于國際領(lǐng)土延伸保護(hù)。私權(quán)性的地理標(biāo)志證明商標(biāo)或集體商標(biāo)可以在方便、快捷、省費(fèi)的情況下通過世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織國際局在馬德里國際商標(biāo)注冊體系九十二個(gè)成員國（截止2013年10月16日）得到注冊和保護(hù)顯然，公權(quán)說的質(zhì)檢和農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志僅限于本國制定的法律，沒有相應(yīng)的國際條約能將該法律在其它國家進(jìn)行領(lǐng)土延伸保護(hù)。

二不利：不利于國內(nèi)保護(hù)措施的啟動(dòng)。私權(quán)性的地理標(biāo)志證明商標(biāo)或集體商標(biāo)如果受到侵犯，可以由權(quán)利人或利害關(guān)系人隨時(shí)隨地向行政機(jī)關(guān)投訴或向司法機(jī)關(guān)起訴，也可由地方工商機(jī)關(guān)依職權(quán)進(jìn)行調(diào)查處理。而公權(quán)說的質(zhì)檢和農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志只能由相應(yīng)的行政主管機(jī)關(guān)依職權(quán)進(jìn)行執(zhí)法監(jiān)管，相對于前者少了一條維權(quán)之路。

三不利：不利于地理標(biāo)志權(quán)利狀態(tài)的固定。根據(jù)《商標(biāo)法》規(guī)定，作為商標(biāo)的地理標(biāo)志的權(quán)利有效期為十年，可以無限續(xù)展，續(xù)展申請只需由權(quán)利人提出申請即可，其權(quán)利狀態(tài)不受法律法規(guī)的限制，當(dāng)然，如果權(quán)利人認(rèn)為其間地理標(biāo)志商標(biāo)指定使用的商品的特定品質(zhì)或自然人文因素發(fā)生變化，權(quán)利人可以不續(xù)展注冊。而質(zhì)檢總局的《地理標(biāo)志產(chǎn)品保護(hù)規(guī)定》僅規(guī)定了“2年內(nèi)未在受保護(hù)的地理標(biāo)志產(chǎn)品上使用專用標(biāo)志的，國家質(zhì)檢總局將注銷其地理標(biāo)志產(chǎn)品專用標(biāo)志使用注冊登記”，其《地理標(biāo)志產(chǎn)品保護(hù)規(guī)定實(shí)施細(xì)則》則規(guī)定“地理標(biāo)志產(chǎn)品專用標(biāo)志使用的有效期為五年”，其規(guī)定強(qiáng)調(diào)的是“標(biāo)志”的“使用”時(shí)間。農(nóng)業(yè)部的《農(nóng)產(chǎn)品地理標(biāo)志管理辦法》與質(zhì)檢總局相比則走了另一個(gè)極端，即規(guī)定“農(nóng)產(chǎn)品地理標(biāo)志登記證書長期有效”。后二者地理標(biāo)志的權(quán)利狀態(tài)只能寄希望于依公權(quán)力制定的法律本身，如果該法律制度被廢止的話，難道就不存在地理標(biāo)志了嗎？

四不利：不利于地理標(biāo)志價(jià)值的體現(xiàn)和利用。地理標(biāo)志證明商標(biāo)或集體商標(biāo)作為商標(biāo)的一種，是知識(shí)產(chǎn)權(quán)，具有財(cái)產(chǎn)性，可以對其評估后作為無形資產(chǎn)進(jìn)行抵押融資，融到的資金可用于宣傳、擴(kuò)大再生產(chǎn)、市場銷售、維權(quán)等等?！吨袊ど虉?bào)》報(bào)道：“日前，從江蘇省蘇州市昆山工商局傳來消息，憑借巴城陽澄湖大閘蟹地理標(biāo)志證明商標(biāo)3.08億元的評估價(jià)值，巴城陽澄湖蟹業(yè)協(xié)會(huì)獲得中國銀行巴城支行1億元貸款。這也是江蘇省發(fā)放的首筆質(zhì)押地理標(biāo)志證明商標(biāo)專用權(quán)貸款”，這則報(bào)道是地理標(biāo)志商標(biāo)價(jià)值體現(xiàn)的最有力說明，而質(zhì)檢和農(nóng)業(yè)方面的地理標(biāo)志顯然無法對其進(jìn)行價(jià)值對換。

五不利：不利于司法介入行政審查?！渡虡?biāo)法》明確規(guī)定了商標(biāo)核準(zhǔn)注冊過程的駁回復(fù)審、異議、異議復(fù)審程序，已注冊的商標(biāo)也可以提起爭議，申請撤銷（注：最新修改的商標(biāo)已將異議復(fù)審、爭議修改為不予注冊復(fù)審、無效宣告）當(dāng)事人不論是因絕對理由還是相對理由，如果不服復(fù)審或爭議裁定結(jié)果，均可以向有管轄權(quán)的司法機(jī)關(guān)提起行政訴訟，使得授權(quán)確權(quán)過程更為公平、公正，有法律救濟(jì)渠道。而質(zhì)檢和農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志制度雖然也規(guī)定了異議程序，但該異議一般只由本部門處理解決，如果異議人不滿意，能否將質(zhì)檢總局或農(nóng)業(yè)部作為被告進(jìn)行行政訴訟，則無明確規(guī)定，現(xiàn)實(shí)也無實(shí)際案例。

六不利：不利于各種產(chǎn)業(yè)的全方位保護(hù)，特別是服務(wù)產(chǎn)業(yè)。按照《TRIPS協(xié)議》和《商標(biāo)法》的規(guī)定，地理標(biāo)志為服務(wù)行為本身提供了空間。而根據(jù)質(zhì)檢總局《地理標(biāo)志產(chǎn)品保護(hù)規(guī)定實(shí)施細(xì)則》第八條和農(nóng)業(yè)部《農(nóng)產(chǎn)品地理標(biāo)志管理辦法》第二條，沒有也無法對服務(wù)行為進(jìn)行保護(hù)。即使今后林業(yè)、中藥等部門也制定地理標(biāo)志相關(guān)規(guī)定，也無法象商標(biāo)一樣，其保護(hù)范圍基本能涵蓋社會(huì)生產(chǎn)和生活的各個(gè)方面。

七不利：不利于地理標(biāo)志品牌化的擴(kuò)大。地理標(biāo)志作為地方重要的品牌資源，只有對其不斷地宣傳，才能進(jìn)一步擴(kuò)大其知名度。如果地理標(biāo)志作為私權(quán)性的商標(biāo)，地理標(biāo)志的宣傳投入大，其品牌價(jià)值就會(huì)增大，就象上面所說的巴城陽澄湖大閘蟹地理標(biāo)志證明商標(biāo)價(jià)值評估一樣。而按公權(quán)說，其主體僅僅是質(zhì)檢或農(nóng)業(yè)部門指定的申請人或登記者，并非權(quán)利人，即使政府愿意宣傳，但因?yàn)闊o法作為無形資產(chǎn)進(jìn)行評估、融資，其品牌價(jià)值沒有一個(gè)有效的方式予以對等體現(xiàn)，最終的結(jié)果是影響了政府的宣傳決策。

八不利，不利于對其重點(diǎn)保護(hù)。地理標(biāo)志如果作為商標(biāo)，則可以通過在個(gè)案中認(rèn)定馳名商標(biāo)得到保護(hù)，阻止他人在其它類別將與之相同或近似的商標(biāo)注冊或使用，或者阻止他人擅自將地理標(biāo)志作為商號(hào)或域名。而公權(quán)說的地理標(biāo)志并沒有特殊的保護(hù)措施。

九不利：不利于對國外地理標(biāo)志的保護(hù)。國外的地理標(biāo)志證明商標(biāo)或集體商標(biāo)可以通過馬德里聯(lián)盟或直接向中國提出注冊申請，很方便地在中國進(jìn)行注冊保護(hù)。截至2014年4月底，已有81件外國地理標(biāo)志通過證明或集體商標(biāo)的方式在中國獲得了保護(hù)注冊。而根據(jù)國家質(zhì)檢總局的網(wǎng)上信息，截至2014年4月底，質(zhì)檢總局保護(hù)的國外地理標(biāo)志僅有干邑、蘇格蘭威士忌等14件，且這種保護(hù)沒有得到全國人大和國務(wù)院的授權(quán)。農(nóng)業(yè)部《農(nóng)產(chǎn)品地理標(biāo)志管理辦法》第二十四條雖然規(guī)定“農(nóng)業(yè)部接受國外農(nóng)產(chǎn)品地理標(biāo)志在中華人民共和國的登記并給予保護(hù)，具體辦法另行規(guī)定”，但并未具體實(shí)施過。國家工商局商標(biāo)局則早在1987年即發(fā)文保護(hù)“丹麥牛油曲奇”原產(chǎn)地名稱，于1989年發(fā)文保護(hù)“Champagne”（“香檳”）原產(chǎn)地名稱。而質(zhì)檢總局則在2009年12月才首次從虛假標(biāo)注產(chǎn)地角度對法國的“干邑”進(jìn)行過保護(hù)。

十不利：不利于國際間優(yōu)先權(quán)的確立。根據(jù)《商標(biāo)法》規(guī)定，商標(biāo)注冊申請人自其商標(biāo)在外國第一次提出商標(biāo)注冊申請之日起六個(gè)月內(nèi)，向中國申請注冊時(shí)享有優(yōu)先權(quán)。但公權(quán)說的質(zhì)檢和農(nóng)業(yè)地理標(biāo)志，則不存在優(yōu)先權(quán)之說。

十一不利：不利于市場經(jīng)濟(jì)競爭?？抗珯?quán)力建立起來的地理標(biāo)志制度，其申請人并非所有權(quán)人，地理標(biāo)志在市場經(jīng)濟(jì)大環(huán)境下運(yùn)作好壞與申請人并無直接聯(lián)系，降低了申請人打造品牌的積極性，從而不利于市場競爭。相反，地理標(biāo)志商標(biāo)的注冊人則是權(quán)利人，地理標(biāo)志在市場中的表現(xiàn)關(guān)系到注冊人的切身利益，使得注冊人不得不想方設(shè)法提高地理標(biāo)志的市場競爭力，以謀取更大的經(jīng)濟(jì)效益。

四、我國目前私權(quán)性和公權(quán)性地理標(biāo)志法律制度并存造成了哪些矛盾

多頭管理多種制度造成的結(jié)果是整體地理標(biāo)志保護(hù)的混亂，嚴(yán)重影響到經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。主要表現(xiàn)在：

1、權(quán)利沖突大量出現(xiàn)。比如，“姜家店”商標(biāo)侵權(quán)案，“姜家店”是2005年6月14日被核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)，核定使用商品為第30類“米”等，注冊號(hào)為：3750021，2011年12月26日經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)變更注冊人為吉林省姜家店禾興米業(yè)有限公司（下稱禾興公司）。但國家質(zhì)檢總局卻于2008年3月將“姜家店大米”批準(zhǔn)為地理標(biāo)志產(chǎn)品予以保護(hù)，并經(jīng)質(zhì)檢總局審查，授權(quán)柳河縣姜家店蛙田米業(yè)有限公司（下稱蛙田公司）等數(shù)家公司使用地理標(biāo)志產(chǎn)品專用標(biāo)志。柳河縣工商局為保護(hù)禾興公司的商標(biāo)專用權(quán)，于2011年3月作出了對蛙田公司停止侵權(quán)行為，并處罰款2000元的行政處罰決定。最近幾年，柳河縣工商局共查處了7件侵犯“姜家店”注冊商標(biāo)案件。

2、申請人和相關(guān)公眾認(rèn)識(shí)不清，無所適從。因?yàn)槲覈壳按嬖谌齻€(gè)部門三種地理標(biāo)志，很多申請人在申請時(shí)不知道該向哪個(gè)部門提出申請，還有的申請人認(rèn)為只要向其中一個(gè)部門申請了地理標(biāo)志，就等同于另外兩個(gè)部門的地理標(biāo)志。這種情況甚至體現(xiàn)在政府領(lǐng)導(dǎo)的工作報(bào)告中，不少地方政府領(lǐng)導(dǎo)也不清楚其報(bào)告中的“地理標(biāo)志”到底是哪個(gè)部門的。

3、各部門權(quán)力重疊，行政資源嚴(yán)重浪費(fèi)。體現(xiàn)在只認(rèn)可本部門批準(zhǔn)的地理標(biāo)志，其他部門批準(zhǔn)的地理標(biāo)志無法在本部門獲得保護(hù)。比如法國的“香檳”，同時(shí)申請了質(zhì)檢總局的地理標(biāo)志保護(hù)產(chǎn)品和商標(biāo)局的地理標(biāo)志證明商標(biāo)；而我國的“煙臺(tái)蘋果”則同時(shí)是三個(gè)部門的地理標(biāo)志證明商標(biāo)、地理標(biāo)志保護(hù)產(chǎn)品、農(nóng)產(chǎn)品地理標(biāo)志。嚴(yán)重浪費(fèi)了行政管理資源的同時(shí)，也給申請人在人、財(cái)、物上造成負(fù)擔(dān)。

4、有申請人借助制度差異，投機(jī)取巧。有一些地理標(biāo)志本來在這種制度下無法獲得地理標(biāo)志保護(hù)，卻根據(jù)制度差異，向另外一個(gè)部門申請為地理標(biāo)志。比如2012年質(zhì)檢總局批準(zhǔn)“中國白酒金三角（川酒）”為地理標(biāo)志保護(hù)產(chǎn)品（實(shí)際沒有企業(yè)在使用該標(biāo)志），引起了較大的爭議，按現(xiàn)行商標(biāo)法，該名稱不可注冊成為地理標(biāo)志商標(biāo)。

五、引起較大的國際反響

2005年10月質(zhì)檢總局頒布實(shí)施《地理標(biāo)志產(chǎn)品保護(hù)規(guī)定》后，國際商標(biāo)協(xié)會(huì)（INTA）主席專門致函時(shí)任國務(wù)院副總理吳儀，明確表示：“INTA支持中國在《商標(biāo)法》體系下保護(hù)地理標(biāo)志，因?yàn)檫@種保護(hù)是基于地域性、排他性和優(yōu)先權(quán)的原則建立起來的”、質(zhì)檢總局的原產(chǎn)地名稱制度“沒有提供任何的機(jī)制來解決地理標(biāo)志和商標(biāo)之間的沖突，也沒有提供任何的異議機(jī)制給那些想要對某一個(gè)地理標(biāo)志保護(hù)提出異議的在先知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利人”、“在中國已經(jīng)有地理標(biāo)志和帶有相同地域名稱的商標(biāo)相沖突的案例發(fā)生，如‘東阿阿膠’和‘金華火腿’。諸如此類的沖突的產(chǎn)生源于2001年質(zhì)檢總局頒布的《原產(chǎn)地標(biāo)記管理規(guī)定》”。

六、解決之道

中國應(yīng)將地理標(biāo)志視為《TRIPS協(xié)議》上明確規(guī)定的私權(quán)性知識(shí)產(chǎn)權(quán)，在《商標(biāo)法》體系下予以保護(hù)。目前，越來越多的各級(jí)政府部門意識(shí)到這個(gè)問題，比如：2013年8月29日，《河南省人民政府關(guān)于實(shí)施商標(biāo)戰(zhàn)略的意見》（豫政[2013]55號(hào)）提到“支持……申報(bào)地理標(biāo)志證明商標(biāo)、集體商標(biāo)”；2013年11月19日湖北省人民政府發(fā)布《關(guān)于推進(jìn)品牌強(qiáng)省建設(shè)的若干意見》，鼓勵(lì)具有地方特色的農(nóng)產(chǎn)品申請注冊地理標(biāo)志證明或集體商標(biāo)，河南、湖北是繼新疆、內(nèi)蒙古后第四個(gè)明確只認(rèn)可地理標(biāo)志商標(biāo)的省級(jí)人民政府。

在筆者即將結(jié)稿時(shí)，中國政府網(wǎng)2014年4月22日發(fā)布消息，國務(wù)院日前下發(fā)《關(guān)于清理國務(wù)院部門非行政審批事項(xiàng)的通知》，不再保留“非行政許可審批”這一事項(xiàng)，地理標(biāo)志保護(hù)產(chǎn)品和農(nóng)產(chǎn)品地理標(biāo)志這兩個(gè)非行政許可審批項(xiàng)目面臨取消的結(jié)局。

撥亂反正，理越辯越明，私權(quán)性方為地理標(biāo)志之根本，不論國內(nèi)、國外。