有效市場監(jiān)察面臨的技術挑戰(zhàn)：問題及管理手段

摘 要 2012年8月22日，IOSCO發(fā)布了《有效市場監(jiān)察面臨的技術挑戰(zhàn)：問題及管理手段》（征求意見稿）。針對該征求意見稿，個人、組織、市場及監(jiān)管者共提出了17份建議。2013年4月發(fā)布的最終報告基于IOSCO所做的調查問卷結果及交易場所、市場監(jiān)管者和行業(yè)代表向C2所作的陳述，對現(xiàn)有市場監(jiān)察與審計跟蹤能力進行了深入考察和分析。該報告還對額外增加的以應對來自市場監(jiān)察的挑戰(zhàn)的管理手段的可行性進行了認真思考，該報告提交之后受到G20的歡迎。

關鍵詞 IOSCO 研究報告 有效市場監(jiān)察

中圖分類號：R155 文獻標識碼：A

一、研究報告發(fā)布的背景介紹

2010年11月，G20首爾峰會實施了一項旨在實現(xiàn)經濟穩(wěn)健、持續(xù)、均衡發(fā)展的行動計劃，其中，金融業(yè)發(fā)展是該行動計劃的核心要素。為了強化金融市場發(fā)展的穩(wěn)定性，該峰會要求IOSCO提出促進市場健全與市場效率的建議以減少近些年來技術更迭給金融系統(tǒng)所帶來的風險。

此前，IOSCO下設的“技術委員會”（Technical Committee）已經啟動了對市場高頻交易行為的出現(xiàn)及其影響的調查。另一方面，IOSCO在證券管理中早就確立了“保護投資者；確保市場公平、高效、透明；減少系統(tǒng)性風險”的目標，并多次對上述宗旨進行了細化。其中，有效市場監(jiān)察是實現(xiàn)上述目標的關鍵要素。所有這些措施和行為均表明IOSCO在確立反映對市場監(jiān)察和審計跟蹤能力原則方面已經展開了大量的工作。

根據G20峰會對IOSCO提出的要求，IOSCO指派“二級市場政策委員會”（以下簡稱“C2”）開展了一項新任務：考察那些應對有效市場監(jiān)察面臨的技術挑戰(zhàn)的手段改良有關的高水準原則或建議的可能進展情況。同時，C2也對有助于充分利用與市場交易相關的信息數據工具/系統(tǒng)的發(fā)展情況進行了深入考察。在開展上述任務時，C2在市場監(jiān)管者中廣泛分發(fā)了調查問卷（調查范圍限定在在證券和商品交易機構交易的證券及衍生品），其中來自世界各國監(jiān)管者的反饋共計42份。另外，C2還會同幾家交易場所、市場參與者以及行業(yè)代表探討了現(xiàn)有的監(jiān)察實踐及報告中關注的其他問題。

2012年8月22日，IOSCO發(fā)布了《有效市場監(jiān)察面臨的技術挑戰(zhàn)：問題及管理手段》（征求意見稿）。針對該征求意見稿，個人、組織、市場及監(jiān)管者共提出了17份建議。對那些有價值的建議在最終報告中進行了詳細探討并吸收了其中合理性的建議。2013年4月發(fā)布的最終報告基于IOSCO所做的調查問卷結果及交易場所、市場監(jiān)管者和行業(yè)代表向C2所作的陳述，對現(xiàn)有市場監(jiān)察與審計跟蹤能力進行了深入考察和分析。該報告還對額外增加的以應對來自市場監(jiān)察的挑戰(zhàn)的管理手段的可行性進行了認真思考。這些手段包括追加的審計跟蹤或監(jiān)察數據以實現(xiàn)交易和訂單簿的還原；在管轄區(qū)域內設立統(tǒng)一的交易報告中心（reporting point for transactions）；唯一的主體認證（unique entity identifiers）。該報告提交G20之后，受到好評和歡迎。

二、現(xiàn)有的證券市場監(jiān)察能力及其所面臨的挑戰(zhàn)

（一）世界范圍內現(xiàn)有的證券市場監(jiān)察能力。

在世界范圍內，大多數國家采取的是多層次的市場監(jiān)察體系。在這一體系中，市場監(jiān)管者、自律機構及交易場所共同承擔市場監(jiān)察的職責。其中，自律組織、交易場所承擔市場監(jiān)察的一線責任。市場監(jiān)管者則主要保證阻卻操縱市場以及欺詐交易行為規(guī)則的有效執(zhí)行；提高交易的公平性；強化管理機構、清算機構以及其他相關機構間的合作；保護投資者和公眾的合法權益。

現(xiàn)今，各個國家均采取多種手段保證市場監(jiān)察任務的順利開展，它們主要是使用收集實時或延時數據的自動系統(tǒng)。這一系統(tǒng)發(fā)現(xiàn)錯誤交易、濫用市場的方式、內幕交易時便會發(fā)出實時警告或發(fā)布交易之后的相關報告。同時，基于資產特性差異的考慮，有的國家針對不同類型的交易產品采取了各異的監(jiān)察手段。另外，少數國家還配置了對高頻交易進行監(jiān)察的設備。

（二）證券市場監(jiān)察面臨的挑戰(zhàn)

近些年來，證券市場經歷了動態(tài)化的轉變。技術的飛速發(fā)展以及管理方式與理念的進步引致了證券市場結構、市場參與者類型、交易策略、交易速度、交易產品數量的根本性變化。交易場所數量的增加，使得參與交易的證券更加趨于分散化。交易場所之間為爭奪訂單，借助提供改良的訂單類別、新型數據產品及其他服務等展開了激烈的競爭。

在這樣的背景下，非法以及其他不恰當行為給證券市場帶來的風險將會大大增加，因為市場參與者能夠在極短的時間里完成巨量產品和海量份額的交易。而且，高速交易條件下的有效監(jiān)察也是傳統(tǒng)意義上市場監(jiān)察能力所無法企及的。更為重要的是，隨著證券交易越發(fā)分散化（在多個交易中心上市交易），對交易訂單、交易進程進行監(jiān)察和跟蹤將變得極為困難。

如今，在面對技術進步帶來的一系列變化的背景下，諸多國家所使用的監(jiān)察手段是否依舊能勝任監(jiān)察重任已然成了一個大家所共同關注的一個重要問題。實際上，在跨市場及跨境交易中，交易策略已變得越來越復雜，從而使得復雜性欺詐出現(xiàn)的可能性大大提升。與此同時，盡管在一定程度上，一些自律組織、監(jiān)管者或者是交易場所已經配備了一定的審計跟蹤設備，但是它們之間卻存在重大差異，特別是在信息獲取、信息接收的時間選擇以及信息的范圍等方面更是如此。由于缺乏統(tǒng)一性，從而使得探測跨市場以及多元化產品交易的非法以及不適當交易行為變得異常棘手、困難。

在IOSCO所作的調查問卷中，與有效的市場監(jiān)管相關聯(lián)，市場監(jiān)管者所普遍關心的挑戰(zhàn)主要包括如下兩個方面：第一個方面是急迫需要構建一個有效的市場監(jiān)察體系，尤其是在跨境監(jiān)管中領域。第二個方面是由技術發(fā)展所帶來的挑戰(zhàn)，它給保障市場監(jiān)管的有效性帶來了不少困難和挑戰(zhàn)。

三、證券市場監(jiān)察應對技術挑戰(zhàn)的基本建議

針對技術進步給證券市場監(jiān)察所帶來的棘手問題和新挑戰(zhàn)，IOSCO給出了諸多應對建議。從總體上而言，這些建議旨在：提升跨市場領域以及交叉資產（cross-asset）領域的監(jiān)察能力，同時使為監(jiān)察目的而收集的數據對市場監(jiān)管者更具有用性。具體而言，IOSCO提出的具體建議主要包括以下幾個方面：

（一）管理能力。

市場監(jiān)管者應當具有有效監(jiān)管他們所指導的交易場所的組織能力與技術能力，包括識別市場濫用行為和在該場所中交易且可能影響交易公正和秩序的行為。

在IOSCO看來，實現(xiàn)對市場有效監(jiān)察的前提應當具有有分量的法律授權且具有強健的管理組織以支持對市場及其參與者的監(jiān)察。不同國家的市場監(jiān)管者在法律授權以及管理組成上可能存在不少差異，因此，各個市場監(jiān)管者應當仔細評估其本身是否已經具有對市場進行有效監(jiān)察的組織能力和技術技能。針對這一問題，核心的要素是如何才能保證市場監(jiān)管者具有對市場進行有效監(jiān)察的能力。對此，提出建議的人普遍認為實現(xiàn)審計跟蹤數據類型的標準化至關重要。

（二）對監(jiān)察能力的審查。

當其認為適當的時候，特別是隨著技術更替愈加頻繁，市場監(jiān)管者應當定期審查并更新其監(jiān)察能力，包括監(jiān)察系統(tǒng)、工具、監(jiān)察人員技能方面。

在IOSCO看來，對監(jiān)察能力的定期審查從而保障監(jiān)察體系的合理性對于保護投資者權益，并營造公平、有效、透明的證券市場以減少系統(tǒng)性風險具有重要的現(xiàn)實意義。隨著技術的快速發(fā)展和頻繁更替，證券市場變得更加復雜化、動態(tài)化，此時，這一審查行為就變得更加重要和不可或缺。

（三）數據的獲取。

在其管轄區(qū)域內，有關的市場監(jiān)管者應當各自或者集體地具備獲取數據的能力，從而使其能夠有效地踐履監(jiān)察職責。

IOSCO認為，獲取對市場監(jiān)察來說必要的數據的能力是有效的市場監(jiān)察體系不可分割的組成部分。換句話說，一個有效的市場監(jiān)察體系應當至少具有如下能力：在證券以及期貨交易過程中，偵測出操縱市場或者欺詐等伎倆；完成對證券市場交易的還原。簡言之，假如證券監(jiān)管者不具有獲取對市場監(jiān)察必要數據的能力，那么它將不具有有效監(jiān)管市場的基本能力。

（四）主體識別。

市場監(jiān)管者（單一或集體）應當具有將消費者及市場參與者的每筆訂單與交易之間加以聯(lián)結的能力。

在終極意義上，IOSCO認為，假如消費者無法被識別，那么審計跟蹤系統(tǒng)發(fā)揮的作用將大打折扣，特別是當他們在多個市場之間調配訂單時?；谶@一特殊情況，市場監(jiān)管者應當具備知悉特定消費者是否有在跨市場或跨資產情況下發(fā)送訂單以助長非法操作市場行為的能力。當然，有評論者也認為建立主體識別制度可能會受到隱私或其他法律問題的阻礙。

（五）數據格式。

市場監(jiān)管者應當要求用于市場監(jiān)察的數據采用可用的格式向其匯報，以便于使用、儲存。

從不同市場或中間商匯總到市場監(jiān)管者處的數據格式多種多樣，這一格局往往延遲市場監(jiān)察的效果或使得監(jiān)察變得更加復雜，特別是當市場監(jiān)管者試圖對比跨市場交易數據之時。面對這一問題，市場監(jiān)管者應當采取有效措施將數據標準化，如此將會大大提高市場監(jiān)察的效果。

（六）數據保護。

市場監(jiān)管者應當建立并保持恰當的機密防護措施以保護匯報其處的監(jiān)察數據的安全。

保證市場監(jiān)管者獲得的用于市場監(jiān)察的數據的安全，從而不被未授權者任意查看或竄改至為重要，否則，市場監(jiān)管者將無法保證其所分析的數據的準確性、完整性。

（七）工作時間的同步化。

在與行業(yè)標準相一致的前提下，市場監(jiān)管者應當考慮要求證券交易場所以及在其轄區(qū)內的交易參與者將其記錄的任一報告事項的日期和時間同步化。

交易場所所采用的時間的同步化可使得市場監(jiān)管者和參與者確保審計跟蹤系統(tǒng)準確檢測某一市場事件的發(fā)生時間。

（八）跨境市場監(jiān)察能力。

市場監(jiān)察者應明確其管轄范圍，并應清晰其跨境監(jiān)管能力的范圍。同時，市場監(jiān)管者之間應當通力合作采取任何對強化跨市場監(jiān)察能力適宜的措施。

市場監(jiān)管者明晰其跨境監(jiān)察能力，并充分留意國內市場與國外市場間的互掛具有重要的現(xiàn)實意義。通過明確其監(jiān)管能力，市場監(jiān)管者能夠確保它們對其監(jiān)管能力的缺口有一個清醒的認識?；谄浔O(jiān)管能力，市場監(jiān)管者之間、市場監(jiān)管者與國際組織間（在適合的時候）應當相互合作，開展強化跨境合作的行動。

（作者：中國中鐵股份有限公司法律部，民商法學碩士）

參考文獻：

[1]OICU-IOSCO， Technological Challenges to Effective Market Surveillance， Issues and Regulatory Tools（Final Report），2013.04.