專利資產(chǎn)證券化中特殊目的機(jī)構(gòu)的法律保障

摘 要：專利資產(chǎn)證券化作為一種新式的融資形式，特殊目的機(jī)構(gòu)起著特殊的作用，對相關(guān)法律問題的圓滿解決無凝具有現(xiàn)實(shí)意義。專利資產(chǎn)證券化特殊目的機(jī)構(gòu)必須在法律問題上得到保障，要經(jīng)過反復(fù)調(diào)研，洋為中用，建立專利資產(chǎn)特殊目的機(jī)構(gòu)的法律保障體系。

關(guān)鍵詞：專利資產(chǎn)證券化；特殊目的機(jī)構(gòu)；法律保障

中圖分類號(hào)：D92 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號(hào)：1673-291X（2013）12-0108-03

引言

實(shí)行專利資產(chǎn)證券化的最佳利好就是能夠在資金的需求者與資金供給者之間實(shí)現(xiàn)資金的直接交易。減勉了不少中間環(huán)節(jié)，不僅提高了資金的周轉(zhuǎn)速度，同時(shí)也提高了資金的安全性。中介機(jī)構(gòu)以獲得的證券投資者的專利資產(chǎn)作為發(fā)行證券的基礎(chǔ)，利用增級機(jī)構(gòu)和信用評級和對專利資產(chǎn)支撐的證券進(jìn)行增級和信用評級，使專利資產(chǎn)支撐證券能夠具備正常手續(xù)在證券市場上合法地實(shí)現(xiàn)合法交易。專利資產(chǎn)證券化融資結(jié)構(gòu)的核心概念是資產(chǎn)分割從法律上得到保證，準(zhǔn)備用作證券化的專利資產(chǎn)實(shí)現(xiàn)了從資金的需求者的信用風(fēng)險(xiǎn)中剝離。

特殊目的機(jī)構(gòu)在專利資產(chǎn)證券化中具有較大的影響力。主要表現(xiàn)在：（1）特殊目的機(jī)構(gòu)采取實(shí)際銷售的的運(yùn)營形式獲得發(fā)起人的資產(chǎn)，使交易雙方的資產(chǎn)真實(shí)分離，依據(jù)相關(guān)法規(guī)就能夠?qū)崿F(xiàn)證券交易雙方破產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)相隔離。（2）特殊目的機(jī)構(gòu)實(shí)際經(jīng)營狀態(tài)也會(huì)對其發(fā)行的專利資產(chǎn)支撐證券的考核將產(chǎn)生革命性的影響。（3）特殊目的機(jī)構(gòu)因其特殊的功能可以實(shí)現(xiàn)從組織實(shí)施形式直接探制專利資產(chǎn)證券的發(fā)行形式。在實(shí)踐中專利資產(chǎn)證券化必然會(huì)涉及到許多法律方面的問題，科學(xué)地處理好特殊目的機(jī)構(gòu)所涉及到的法律問題極為重要，將直接影響到專利資產(chǎn)的證券化進(jìn)程。因此，專利資產(chǎn)證券交易化中介機(jī)構(gòu)的特殊目的機(jī)構(gòu)的法律保障一直都是立法的重要元素。

一、必須解決特殊目的機(jī)構(gòu)涉及到的法律問題

在中國實(shí)行專利資產(chǎn)證券化，特殊目的機(jī)構(gòu)必須得到法律上的保障?？刹扇〉拇胧┤缦拢?/p>

1.解決特殊目的機(jī)構(gòu)涉及到的法律問題的主要措施是為專利資產(chǎn)證券化的特殊目的機(jī)構(gòu)實(shí)施單行立法。從國內(nèi)外許多國家的專利資產(chǎn)證券化實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)表明，只有制定專門的專利資產(chǎn)證券化法律和法規(guī)來引導(dǎo)特殊目的機(jī)構(gòu)、是當(dāng)前推進(jìn)中國專利資產(chǎn)證券化發(fā)展必由之路。

2.專利資產(chǎn)證券化在推行和實(shí)施實(shí)際過程中，如果要保護(hù)投資者的利益的科學(xué)合理的途徑，就是要讓證券化專利資產(chǎn)與與資金提供者的風(fēng)險(xiǎn)相分離。特殊目的機(jī)構(gòu)在法律層面上是獨(dú)立的法人，與發(fā)起人建立了特殊關(guān)系，在實(shí)踐中為有效避免發(fā)起人利用這種關(guān)系，使特殊目的機(jī)構(gòu)不受投資人的經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系考慮而開展正常工作業(yè)務(wù)。國家針對特殊目的機(jī)構(gòu)實(shí)行立法其目的就是要保證對特殊目的機(jī)構(gòu)的從法律層面進(jìn)行掌控其開展業(yè)務(wù)活動(dòng)。實(shí)踐早已證明專利資產(chǎn)投資者利益如果得不到保障，專利資產(chǎn)證券化就很難正常健康地發(fā)展。

縱觀國內(nèi)外專利資產(chǎn)證券化市場，在專利資產(chǎn)證券化法律層面的建設(shè)中，特殊目的機(jī)構(gòu)建設(shè)起來的法律形式包括特殊目的的信托、特殊目的公司和普通合伙關(guān)系等。

特殊目的機(jī)構(gòu)目前仍然沿用發(fā)起人利用證券化的專利資產(chǎn)設(shè)立信托，產(chǎn)生的專利資產(chǎn)證券化中介機(jī)構(gòu)的信托機(jī)構(gòu)，從而換取受益權(quán)證，然后反饋給投資者。在專利資產(chǎn)證券化關(guān)系中，發(fā)起人是委托人，專利資產(chǎn)證券化中介機(jī)構(gòu)是受托人，投資者是受益人，信托財(cái)產(chǎn)具完整的獨(dú)立性，可以阻隔于發(fā)起人自有財(cái)產(chǎn)之外，因如不再存在破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)清算問題，因此，投資人享有實(shí)際權(quán)益也應(yīng)承擔(dān)對應(yīng)風(fēng)險(xiǎn)，最終實(shí)現(xiàn)專利資產(chǎn)證券化的目標(biāo)。

特殊目的機(jī)構(gòu)采取公司形式是指發(fā)起人將證券化基礎(chǔ)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給一家專門從事證券化運(yùn)作的特殊目的公司，由其發(fā)行資產(chǎn)轉(zhuǎn)換成專利資產(chǎn)證券?？刹皇芟拗频剡\(yùn)行證券交易活動(dòng)。這種運(yùn)行模式存在十分脆弱的一面，就是課稅，不論投資商還是專利證券交易中介機(jī)構(gòu)將陷入雙重課稅的命運(yùn)。大多數(shù)國家法律明確規(guī)定，專利資產(chǎn)證券化特殊目的機(jī)構(gòu)就是應(yīng)運(yùn)而生的產(chǎn)物，需要有最低量的法定本金。

特殊目的機(jī)構(gòu)內(nèi)部控制，主要預(yù)防發(fā)起人操縱特殊目的機(jī)構(gòu)的開展不正常業(yè)務(wù)，導(dǎo)致對投資人的收益的直接傷害。

二、特殊目的公司的內(nèi)部法律制度的建立和健全

1.為了規(guī)范公司內(nèi)部管理必須制訂并健全特殊目的公司相關(guān)法律、法規(guī)制度，防止發(fā)起人利用對于中介機(jī)構(gòu)的實(shí)質(zhì)控制權(quán)，在實(shí)操縱中介機(jī)構(gòu)或?qū)χ薪闄C(jī)構(gòu)過程中對整體利益造成較大的傷害；對特殊目的機(jī)構(gòu)立法就是要切斷發(fā)起人跟中介機(jī)構(gòu)的關(guān)聯(lián)；有效地降低特殊目的公司構(gòu)成成本。

2.根據(jù)“公司法”有關(guān)程序特殊目的公司由金融機(jī)構(gòu)組織設(shè)立，與有關(guān)股份有限公司保持一致。一般特殊目的公司內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)含董事會(huì)、股東會(huì)、監(jiān)察人。特殊目的公司的股東會(huì)為公司最高權(quán)力機(jī)關(guān)。董事會(huì)成員對公司的管理人義務(wù)和忠實(shí)義務(wù)有明確規(guī)定。在“公司法”也明確了公司必須設(shè)置監(jiān)察人崗位1～3個(gè)；監(jiān)察崗位人員實(shí)際上代表公司負(fù)責(zé)行使監(jiān)督董事們的行為的權(quán)利，負(fù)有管理人的權(quán)利，有權(quán)代表股東對董事提起相關(guān)訴訟，負(fù)責(zé)審計(jì)和查核董事在每個(gè)會(huì)計(jì)年度終了時(shí)公司營運(yùn)過程中的資產(chǎn)負(fù)債、損益表、營業(yè)報(bào)告書等項(xiàng)目。

3.特殊目的公司業(yè)務(wù)經(jīng)營范圍。特殊目的公司的業(yè)務(wù)經(jīng)營范圍是經(jīng)營專利資產(chǎn)證券化工作業(yè)務(wù)，特殊目的公司經(jīng)營范圍僅局限于專利資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)以及相關(guān)項(xiàng)目。特殊目的公司的主要資產(chǎn)就是接受投資人投入的資產(chǎn)，這些資產(chǎn)不允許出質(zhì)、讓與等實(shí)際操作行為，嚴(yán)格地限制特殊目的公司在對自有財(cái)產(chǎn)時(shí)處理行為。從保護(hù)投資人的收益考慮，必須制約特殊目的機(jī)構(gòu)對外負(fù)債行為。公司負(fù)債完全是對投資者從專利資產(chǎn)證券化計(jì)劃書配發(fā)償還利益、本金、利息或其他收益出發(fā)，則經(jīng)過董事會(huì)批準(zhǔn)，可以根據(jù)實(shí)際情況放寬限制。

三、特殊目的信托法律監(jiān)控運(yùn)行機(jī)制

專利資產(chǎn)證券化中運(yùn)行的特殊目的信托，是某種特別情況下金融資產(chǎn)轉(zhuǎn)換為受益權(quán)直接為投資者創(chuàng)造出來的投資對象。特殊目的信托法律監(jiān)控內(nèi)部運(yùn)行機(jī)制主要包括以下幾個(gè)方面的內(nèi)容：

1.成立特殊目的信托契約須載明信托的目的，還必須附上專利資產(chǎn)信托證券化計(jì)劃，并載明委托人的義務(wù)及應(yīng)告知受托機(jī)構(gòu)、受托機(jī)構(gòu)支出費(fèi)用的償還及損害補(bǔ)償、信托報(bào)酬的計(jì)算方法等事項(xiàng)。

2.特殊目的信托的業(yè)務(wù)規(guī)范。除非是為了配發(fā)利益、孳息或其他收益，不能對外借入款項(xiàng)，特殊目的信托中屬于信托財(cái)產(chǎn)的閑置資金，其運(yùn)用方式也必須用于法定的投資。

3.為了保障投資人的利益，特殊目的信托內(nèi)設(shè)有受益人會(huì)議，作為代表委托人權(quán)益的機(jī)關(guān)。特殊目的信托受益人及委托人權(quán)利的行使，應(yīng)經(jīng)受益人會(huì)議決議或由信托監(jiān)察人為之。此外受托機(jī)構(gòu)為了保護(hù)受益人的權(quán)利，依據(jù)特殊目的信托契約的規(guī)定，還可以選任監(jiān)察人來代表受益人或委托人為訴訟上或訴訟外的行為。

四、中國推廣專利證券化進(jìn)程的措施及對策

中國專利資產(chǎn)證券化實(shí)踐與國外相比相對較晚。目前，中國的專利資產(chǎn)證券化在國內(nèi)開展業(yè)務(wù)活動(dòng)相對較少也易受限制，所以選擇從國外調(diào)控和操作是最理想的選擇，也是理性規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)的一種有效手段。專利資產(chǎn)證券化也是一種融資方式。專利資產(chǎn)證券化在中國發(fā)展處于初級階段，相關(guān)法律、法規(guī)仍然在調(diào)研階段沒有正式出臺(tái)，專利資產(chǎn)證券化仍處于朦朧狀態(tài)，現(xiàn)有制度制約了這該工作的興起。

在中國專利資產(chǎn)證券化實(shí)踐發(fā)展不足表現(xiàn)在兩個(gè)方面：（1）專利資產(chǎn)證券化市場發(fā)育不夠成熟，（2）必須投入更多的精力來研究中國金融市場專利資產(chǎn)證券化可行性和迫切性，專利資產(chǎn)證券化嘗試方案研究還只進(jìn)行到立體性的融資問題上，起決定性作用的因素是幫助特殊目的機(jī)構(gòu)完善各項(xiàng)制度。

五、構(gòu)建中國特殊目的機(jī)構(gòu)法律保障措施

1.參照發(fā)達(dá)國家的立法成功的經(jīng)驗(yàn)，逐步制定并完善中國的法律制度。專利資產(chǎn)證券化作為一種融資手段是金融市場上的一項(xiàng)重要?jiǎng)?chuàng)新，改變了世界金融市場的融資形式。雖然各國略有不同，卻包括了共同的特征。學(xué)習(xí)和借鑒發(fā)達(dá)國家關(guān)于專利資產(chǎn)證券化的做法，促進(jìn)中國專利資產(chǎn)證券化進(jìn)程。

2.基于單行立法推動(dòng)中國專利資產(chǎn)證券化發(fā)展是符合中國國情。中國歷史上發(fā)展市場經(jīng)濟(jì)也是采取單行立法模式。特殊目的機(jī)構(gòu)涉及到的法律問題與很多相關(guān)法律有關(guān)，如公司法、證券法、信托法、稅法等。要完善專利資產(chǎn)證券化的法律程序就必須突破部門法相關(guān)條款，同時(shí)必須修訂部門法。實(shí)行單行立法則可以去繁就簡，通過特殊目的機(jī)構(gòu)的單行立法形式，遵循“特別法優(yōu)于普通法”的原則，可為專利資產(chǎn)證券化構(gòu)建相關(guān)法律提供便利。

3.投資者利益的有效保護(hù)歷來都是世界各國立法的依據(jù)和根源，專利資產(chǎn)證券化在實(shí)際實(shí)踐過程中不僅促成了市場真正融資目的，投資者仍然要面臨融資者的道德或違約風(fēng)險(xiǎn)的存在。因此，立法中必須含對特殊目的機(jī)構(gòu)規(guī)范管制相關(guān)措施；從另外的角度考慮，信用內(nèi)部機(jī)制的增強(qiáng)，基礎(chǔ)資產(chǎn)要采取適合的方式來分散風(fēng)險(xiǎn)，必須很好地保護(hù)投資者的收益。

六、特殊目的機(jī)構(gòu)是適合中國國情的法律形態(tài)

特殊目的信托和特殊目的公司這兩種形式的特殊目的機(jī)構(gòu)適合中國國情。

1.特殊目的信托在中國仍然處于初級階段，商業(yè)銀行投資于非銀行金融業(yè)務(wù)的限制還沒有根本解決，發(fā)行抵押支持證券為單一業(yè)務(wù)的特殊機(jī)構(gòu)建立仍存在空間。專利資產(chǎn)證券化可以作為一個(gè)主體，啟用信托投資公司。為了更好地完善其功能，還要設(shè)立單獨(dú)的專業(yè)受托機(jī)構(gòu)，這樣就可以完善特殊信托的法律形式；其次是受益權(quán)的證券化必須從法律上加以明確；再次是債權(quán)可否作為信托財(cái)產(chǎn)。當(dāng)前，商業(yè)銀行進(jìn)行專利資產(chǎn)證券化進(jìn)程受制于相關(guān)法律約束的情況隨著中國金融市場的開放而減弱。

2.當(dāng)前特殊目的公司的實(shí)行存在如下問題：依據(jù)中國現(xiàn)行《公司法》規(guī)定，特殊目的公司的設(shè)立有發(fā)起人人數(shù)和資本最低限額的限制，還必須有固定的經(jīng)營場所和經(jīng)營條件。設(shè)立特殊目的公司必須符合公司法并明確發(fā)行主體的資格。資本市場監(jiān)管在國內(nèi)比較嚴(yán)格，公開發(fā)行證券的發(fā)行主體必須在法律規(guī)定和程序都滿足要求的情況下才有可行性。但是，特殊目的機(jī)構(gòu)在凈資產(chǎn)上很難符合國家制定的基本數(shù)值?！镀髽I(yè)債券管理暫行條例》規(guī)定，特殊目的機(jī)構(gòu)的發(fā)行收入不能購買發(fā)起人的債權(quán)。特殊目的機(jī)構(gòu)需要發(fā)行證券內(nèi)容得不到法律層面上的保護(hù)，無法發(fā)行抵押證券。特殊目的公司所發(fā)行的抵押證券等各種形式業(yè)務(wù)都必須經(jīng)過法律的形式給予認(rèn)可。

總之，專利資產(chǎn)證券化特殊目的機(jī)構(gòu)必須在法律問題上得到保障，要經(jīng)過反復(fù)調(diào)研，洋為中用，建立專利資產(chǎn)特殊目的機(jī)構(gòu)的法律保障體系。

參考文獻(xiàn)：

[1] 郭玉軍，甘勇.論中國資產(chǎn)證券化中目的機(jī)構(gòu)的法律構(gòu)建[J].武漢大學(xué)學(xué)報(bào)：社會(huì)科學(xué)版，2003，（6）：23.

[責(zé)任編輯 陳鳳雪]