重要設(shè)備合同履行控制對策及方法

摘要：在工程建設(shè)領(lǐng)域，因涉及的法律關(guān)系紛繁復(fù)雜，合同履行問題比較突出。如何防范和化解履行過程中的法律風(fēng)險，是合同管理的一項重要工作。本文以工程建設(shè)領(lǐng)域重要和關(guān)鍵設(shè)備合同履行為重點，分析了合同履行中存在的問題，提出合同履行控制的對策和方法。

關(guān)鍵詞：合同；合同履行；重要設(shè)備

作者簡介：強海林（1969—），男，中國石油化工股份公司齊魯分公司經(jīng)濟師，企業(yè)法律顧問，研究方向：合同管理。

中圖分類號：D923.6 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A doi:10.3969/j.issn.1672-3309（x）.2012.03.26 文章編號：1672-3309（2012）03-55-03

合同是兩個以上當(dāng)事人意思表示一致的民事法律行為，合同一經(jīng)簽訂，當(dāng)事人就負(fù)有全面履行合同的義務(wù)[1]。履行是合同關(guān)系存在的目的，是合同存在的價值所在。盡管合同履行非常重要，但是在現(xiàn)實生活中，并不是所有的合同都能得到很好地履行。大量的經(jīng)濟糾紛，正是基于合同不能得到全面履行而產(chǎn)生，招致當(dāng)事人經(jīng)濟和榮譽上的損失[2]。

在工程建設(shè)領(lǐng)域，因涉及的法律關(guān)系紛繁復(fù)雜，合同履行問題尤其突出。如何防范和化解合同履行過程中的法律風(fēng)險，是擺在工程建設(shè)管理者面前的一項主要課題[3]。本文僅以工程建設(shè)領(lǐng)域重要和關(guān)鍵設(shè)備合同履行為重點，結(jié)合中石化齊魯達(dá)化工程建設(shè)工作經(jīng)驗，探討合同履行控制的對策和方法。

一、重要和關(guān)鍵設(shè)備合同的重要性

工程建設(shè)領(lǐng)域一般涉及的合同關(guān)系比較多，除包括勘察、設(shè)計、施工等主要合同關(guān)系外，往往也涉及土地出讓、產(chǎn)品買賣、承攬、委托、技術(shù)服務(wù)、運輸?shù)群贤P(guān)系。重要和關(guān)鍵設(shè)備合同也體現(xiàn)在上述合同關(guān)系當(dāng)中，如重要和關(guān)鍵設(shè)備的設(shè)計、買賣、安裝、修理、運輸?shù)?。之所以要將重要和關(guān)鍵設(shè)備合同作為合同監(jiān)管的重點，不僅因為重要設(shè)備的價值量大，而且因為重要設(shè)備對于建設(shè)工程能否按時交工，能否實現(xiàn)最終價值發(fā)揮著重要作用[4]。重要和關(guān)鍵設(shè)備合同的重要性體現(xiàn)在以下幾個方面：

1、標(biāo)的物價值量大。重要設(shè)備采購，個別單臺設(shè)備采購涉及的金額可能達(dá)到幾百萬，甚至上千萬元。作為建設(shè)方，必須將此類合同的履行作為重點來關(guān)注。

2、標(biāo)的物在工程建設(shè)過程中發(fā)揮著重要作用。有些設(shè)備價值量并不大，但是它在整個項目建設(shè)施工環(huán)節(jié)發(fā)揮著重要作用，或者其在工程建成投用方面不可或缺。如果重要設(shè)備合同的目的不能實現(xiàn)，則直接影響到工程項目繼續(xù)進(jìn)行，甚至影響到整個項目建設(shè)目標(biāo)的實現(xiàn)。

3、重要設(shè)備合同如履行不當(dāng)，會造成巨大經(jīng)濟損失。這種損失，首先表現(xiàn)在設(shè)備本身價值損失，少則幾十萬，多則上千萬元。其次表現(xiàn)為間接損失。如果一臺關(guān)鍵設(shè)備不能按時交貨，或者交貨存在瑕疵，會導(dǎo)致安裝工期拖延，項目推遲投產(chǎn)，損失無法估計。

二、重要和關(guān)鍵設(shè)備合同履行中的法律風(fēng)險

重要和關(guān)鍵設(shè)備合同履行中的法律風(fēng)險主要表現(xiàn)為延遲履行和瑕疵履行。

延遲履行，部分是由于自然災(zāi)害等不可抗力因素影響，但大部分延遲履行，債務(wù)人主觀上具有怠于履行的意志，行為上不積極，最終導(dǎo)致延期，即所謂的主觀不能。這也是合同履行控制的重點。對于主觀不能的原因分析，主要表現(xiàn)在以下幾個方面：

1、原材料漲價等因素影響，繼續(xù)履行會導(dǎo)致利益損失。由于重要設(shè)備的加工周期一般比較長，市場風(fēng)險比較大。如果原料價格大幅上漲，會導(dǎo)致承攬人加工成本大幅增加，承攬人合同目的實現(xiàn)不了。這種情況下，承攬人往往會采取怠于履行、拒絕履行等消極方式，以拖延時間，等待市場好轉(zhuǎn)。

2、債務(wù)人在簽訂合同時對困難估計不足。一些制造商為了搶占市場，以優(yōu)惠條件中標(biāo)，盲目承諾。在履行時，才發(fā)現(xiàn)對自身能力和實際困難估計不足，有些技術(shù)問題不是自身能力所能解決的，只好臨時組織技術(shù)人員攻關(guān)，或聯(lián)系外協(xié)加工，往往會造成履行延遲或成本增加。

3、債務(wù)人不合理地使用不安抗辯權(quán)?！逗贤ā访鞔_規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有喪失商業(yè)信譽等4種情形時，可以中止履行合同。但是，一些重要設(shè)備制造商在買受人不能及時支付預(yù)付款、進(jìn)度款的情況下，不及時跟債務(wù)人溝通、協(xié)調(diào)，濫用不安抗辯權(quán)，單方面中止合同履行，造成合同延期履行。一些制造商在沒有和買受人溝通的情況下，片面地以買受人資金遇到困難、喪失商業(yè)信譽等為由，過當(dāng)使用不安抗辯權(quán)，造成設(shè)備延遲交貨。

4、簽訂合同不嚴(yán)謹(jǐn)，導(dǎo)致債務(wù)人履行不能。合同約定的內(nèi)容合法、全面、細(xì)致、合理，是合同得以全面履行的基礎(chǔ)。但是，由于簽訂合同時當(dāng)事人認(rèn)知所限，并不是所有的合同都很完善，部分合同或者條款約定不明確，或者缺少技術(shù)附件，或者主要質(zhì)量技術(shù)指標(biāo)約定明顯有缺陷。如某重要設(shè)備采購，主合同約定“產(chǎn)品質(zhì)量應(yīng)達(dá)到國家標(biāo)準(zhǔn)”，同時雙方又簽訂了一份技術(shù)附件，對設(shè)備的各項技術(shù)指標(biāo)進(jìn)行了約定。制造商生產(chǎn)部門接到合同定單后，按照以往遵照技術(shù)附件生產(chǎn)加工的習(xí)慣，加工裝配好設(shè)備。在設(shè)備出廠時，質(zhì)量檢驗部門發(fā)現(xiàn)技術(shù)附件里約定的主要技術(shù)指標(biāo)與主合同約定的國家標(biāo)準(zhǔn)不一致。而實際上買方要求這項技術(shù)指標(biāo)達(dá)到國家標(biāo)準(zhǔn)。經(jīng)雙方協(xié)商，制造商進(jìn)行了返工處理，但交貨期已經(jīng)延遲，影響了工程進(jìn)度。

重要和關(guān)鍵設(shè)備合同的瑕疵履行主要表現(xiàn)在產(chǎn)品質(zhì)量、技術(shù)規(guī)格、附隨義務(wù)等方面。如某建設(shè)工程項目EPC總包商訂購了一臺再生塔，要求塔的底部必須使用304#不銹鋼材質(zhì)。但制造商為了節(jié)約成本，自作主張，用202#不銹鋼材質(zhì)代替，交貨時被業(yè)主發(fā)現(xiàn)，拒絕接收。又如國內(nèi)某知名水泵廠與EPC總承包商簽訂4臺價值300多萬元高壓水泵買賣合同，雙方在技術(shù)協(xié)議中明確約定，產(chǎn)品出廠時必須進(jìn)行高壓性能測試，提交性能測試報告。但是水泵廠未做檢測就交貨，導(dǎo)致設(shè)備無法安裝。這些均是瑕疵履行的表現(xiàn)。

三、重要和關(guān)鍵設(shè)備合同履行風(fēng)險控制對策

從合同管理的實踐看，保證重要和關(guān)鍵設(shè)備安全、及時交貨，且性能可靠，應(yīng)該從以下幾個方面加強重要和關(guān)鍵設(shè)備合同履行監(jiān)管。

1、從源頭抓起，提高簽約質(zhì)量

首先，合同談判前雙方技術(shù)人員要進(jìn)行詳細(xì)的技術(shù)交流，使重要設(shè)備供應(yīng)商或服務(wù)商全面了解設(shè)備的技術(shù)性能、使用環(huán)境、安裝條件，確保設(shè)備性能可靠。其次，在招投標(biāo)或合同談判時，應(yīng)安排有技術(shù)人員參與，并由其對技術(shù)條款或技術(shù)協(xié)議進(jìn)行最終審核把關(guān)，防止出現(xiàn)偏差。最后，合同內(nèi)容應(yīng)該全面、明確，具備設(shè)備名稱、規(guī)格型號、質(zhì)量要求、交貨周期等主要條款，避免出現(xiàn)重要遺漏和模棱兩可表述。

2、全面掌握重要設(shè)備合同履行動態(tài)，積極協(xié)調(diào)、督促合同對方履行義務(wù)

在工程項目建設(shè)中，重要設(shè)備合同的履行情況與施工進(jìn)度密切相關(guān)。在工程建設(shè)的某一階段，某項重要設(shè)備如延遲交貨，就會影響下一道施工工序的順利進(jìn)行。因此，對重要設(shè)備合同履行進(jìn)行全程跟蹤，隨時掌握履行動態(tài)，積極協(xié)調(diào)和督促，對整個項目建設(shè)具有重要意義。如在中石化齊魯達(dá)化工程項目建設(shè)中，為確保4臺重要利舊塔件按期、安全運抵施工現(xiàn)場，保證后期的電氣、儀表、防腐施工順利進(jìn)行，項目部派出跟車協(xié)調(diào)人員全程跟蹤，協(xié)調(diào)、指導(dǎo)承運人運輸。跟車協(xié)調(diào)員在運輸過程中，隨時掌握設(shè)備的運輸安全、運輸進(jìn)展等情況，督促、指導(dǎo)承運人按既定的運輸方案組織運輸，確保了大件設(shè)備安全運抵施工現(xiàn)場。對重要設(shè)備采購合同，項目部除參與廠家的選擇、設(shè)備選型外，還協(xié)助EPC總承包商全程參與設(shè)備監(jiān)造。

3、積極履行協(xié)助、減損等義務(wù)

合同存在的本身決定了協(xié)助義務(wù)的產(chǎn)生，合同當(dāng)事人應(yīng)該協(xié)助對方履行義務(wù)，以便使合同得以順利進(jìn)行。合同是雙方當(dāng)事人意思表示一致的產(chǎn)物。合同權(quán)利是一種相對權(quán)。其實現(xiàn)需要對方義務(wù)人的積極協(xié)助。而義務(wù)人在履行義務(wù)時，如果沒有權(quán)利人的積極協(xié)助，會導(dǎo)致無法履行、瑕疵履行、延期履行。對重要設(shè)備合同而言，設(shè)備的使用方非常關(guān)心合同的履行狀況，更應(yīng)該積極履行協(xié)助義務(wù)。重要設(shè)備合同，因涉及金額大、重要性大，一旦發(fā)生設(shè)備損毀、延遲履行等，直接或間接損失巨大。因此，作為合同的雙方，在發(fā)生或者可能發(fā)生履行損失時，都應(yīng)該積極履行減損義務(wù)。達(dá)化項目高壓水泵采購合同，在交貨時出賣人因不具備高壓性能試驗?zāi)芰Χ催M(jìn)行性能試驗，導(dǎo)致買受人無法安裝使用，影響到整個工程進(jìn)度和裝置投用，化肥項目因此可能會遭受巨大的經(jīng)濟和社會效益損失。為此，項目部積極聯(lián)系與其有良好合作關(guān)系的國內(nèi)具有高壓水泵性能試驗的其他廠商，委托其進(jìn)行性能試驗，盡最大努力將工期延誤的損失降低到最小。

4、合理使用情勢變更原則，確保合同有效履行

所謂情勢變更規(guī)則，顧名思義就是指構(gòu)成合同基礎(chǔ)的情勢發(fā)生根本變化，發(fā)生了某種不可歸責(zé)的客觀變化，從而影響了合同的履行結(jié)果，如是仍按原來的合同約定履行合同，有的往往不可能，有的往往給另一方當(dāng)事人造成顯失公平的結(jié)果。這時法律允許當(dāng)事人變更合同，解除合同從而免除違約責(zé)任。這種處理合同履行過程中情勢發(fā)生變化的法律規(guī)則，就是情勢變更規(guī)則。這樣做的目的在于消除合同因為情勢變更所產(chǎn)生的不公平后果。

在重要合同履行中，合理使用情勢變更規(guī)則，對促進(jìn)合同履行，保障工程進(jìn)度具有重要意義。如在5.12汶川大地震中，某重要設(shè)備供應(yīng)商生產(chǎn)設(shè)備遭受嚴(yán)重?fù)p壞而停產(chǎn)。按照《合同法》中關(guān)于不可抗力的歸責(zé)原則，對方完全可以要求解除合同，免除違約責(zé)任。如果解除合同，再找其他供貨商加工制造，勢必耗時費力。如果根據(jù)情勢變更規(guī)則，對原合同內(nèi)容進(jìn)行變更，適當(dāng)延長交貨期，并要求對方盡快搶修受損設(shè)備，在第一時間安排買受人所需設(shè)備加工，可能比另尋其他供貨商更經(jīng)濟，也能更快交貨。由于重要設(shè)備的重要性，有時即使對方違約，為保證重要設(shè)備的質(zhì)量和工期，在買受人所受損失最小的情況下，也可以采取情勢變更規(guī)則對原合同進(jìn)行變更。

5、建立重要設(shè)備供應(yīng)/服務(wù)商履約評價、警示機制

近年來，國內(nèi)一些大型企業(yè)如中石化、中石油為確保物資供應(yīng)，提高設(shè)備檢維修質(zhì)量，降低資金成本，逐步建立了物資供應(yīng)商/服務(wù)商資信評價體系以及供應(yīng)商/服務(wù)商準(zhǔn)入、退出機制。如中石化系統(tǒng)實行的合格供應(yīng)商/服務(wù)商“準(zhǔn)入制度”、不良供應(yīng)商/服務(wù)商“黑名單”制度等，對于中石化整個系統(tǒng)內(nèi)企業(yè)選用合格供應(yīng)商/服務(wù)商具有積極的指導(dǎo)作用。實踐證明，這種機制對促進(jìn)合同履行非常重要。達(dá)化項目部在川氣東送指揮部的統(tǒng)一部署下，在合同履行過程中，也努力推行這種機制，對重要設(shè)備合同供應(yīng)商或服務(wù)商的履約行為進(jìn)行監(jiān)督、考核。當(dāng)重要設(shè)備合同履行完畢后，項目部對合同履行的質(zhì)量、時間、交貨期/工期、服務(wù)等各方面進(jìn)行綜合評價，并向指揮部推薦履約誠信單位，投訴失信單位。如對國內(nèi)某知名水泵廠嚴(yán)重違約行為，建議作為履約失信單位列入“黑名單”。通過采取考核評價機制，督促重要設(shè)備供應(yīng)/服務(wù)商認(rèn)真履行合同。

四、結(jié)論

在工程項目建設(shè)中，重要和關(guān)鍵設(shè)備合同履行非常重要。作為合同管理部門，一定要將其作為合同履行控制的重中之重。在控制方式上，應(yīng)該全過程介入。既要協(xié)調(diào)服務(wù)，積極履行我方義務(wù)，又要跟蹤監(jiān)督，及時發(fā)現(xiàn)和分析合同履行中的違約行為，督促對方及時糾正，確保重要設(shè)備合同得以全面履行。

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