摘 要:隨著支付業(yè)務(wù)許可證的發(fā)放,越來越多的非金融機構(gòu)獲準(zhǔn)從事支付業(yè)務(wù),成為支付機構(gòu)。面對日益龐大的支付機構(gòu)市場,探索一條符合我國國情行之有效的支付機構(gòu)監(jiān)管之路顯得非常必要。本文首先闡述了我國支付機構(gòu)的監(jiān)管現(xiàn)狀,分析了當(dāng)前監(jiān)管體制存在的問題,在此基礎(chǔ)上提出了完善我國支付機構(gòu)監(jiān)管體制的建議。
關(guān)鍵詞:支付機構(gòu);監(jiān)管;體制
中圖分類號:F832.2 文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A 文章編號:1003-9031(2012)09-0059-03 DOI:10.3969/j.issn.1003-9031.2012.09.15
支付機構(gòu)是指按照有關(guān)規(guī)定取得中國人民銀行頒發(fā)的支付業(yè)務(wù)許可證,并且在收付款人之間作為中介機構(gòu)提供部分或全部貨幣資金轉(zhuǎn)移服務(wù)的非金融機構(gòu)。近年來,越來越多的存量非金融機構(gòu)及新成立機構(gòu)取得了支付業(yè)務(wù)許可證,取得了從事支付業(yè)務(wù)的資格,成為支付機構(gòu)。面對交易規(guī)模與日俱增的非金融機構(gòu)支付服務(wù)市場,探索一條符合我國國情行之有效的支付機構(gòu)監(jiān)管之路已成為亟待思考的問題。
一、我國支付機構(gòu)監(jiān)管現(xiàn)狀
(一)法律法規(guī)體系
非金融機構(gòu)支付在我國蓬勃發(fā)展了十多年,行業(yè)的發(fā)展促使相應(yīng)的法律法規(guī)也建立起來。目前在我國可以參考的與非金融機構(gòu)支付聯(lián)系較為密切的法律和規(guī)定主要有以下內(nèi)容:
2005年1月,國務(wù)院辦公廳對外公布了《關(guān)于加快電子商務(wù)發(fā)展的若干意見》,電子商務(wù)成為發(fā)展重點,在一定程度上促進(jìn)了非金融機構(gòu)支付服務(wù)行業(yè)的蓬勃發(fā)展;4月,《電子簽名法》實施,確定了電子簽名的法律效力,肯定了數(shù)據(jù)電文的法律形式,為電子簽名技術(shù)應(yīng)用于支付行業(yè)提供了法律保障;10月,《電子支付指引(第一號)》發(fā)布,明確了銀行與客戶在電子支付活動中的權(quán)利與義務(wù),但是從事電子支付業(yè)務(wù)的非銀行業(yè)機構(gòu)未被納入到指引中。
2010 年,中國人民銀行先后出臺了《非金融機構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》(以下簡稱《辦法》)和《非金融機構(gòu)支付服務(wù)管理辦法實施細(xì)則》(以下簡稱《實施細(xì)則》),推出了支付業(yè)務(wù)許可證制度,既解決了從事支付服務(wù)的非金融機構(gòu)面臨的身份困惑問題,又規(guī)范了支付機構(gòu)在資金安全、系統(tǒng)運行等方面應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任與義務(wù),將網(wǎng)絡(luò)支付、預(yù)付卡的發(fā)行與受理、銀行卡收單都納入到了監(jiān)管范圍,一些較差、不規(guī)范的企業(yè)被攔截在了門外,對行業(yè)的長期發(fā)展起到了基礎(chǔ)性作用。
(二)行業(yè)自律
2005年,中國電子商務(wù)協(xié)會兼顧我國電子商務(wù)發(fā)展的實際情況及前瞻性,組織制定并發(fā)布了《網(wǎng)絡(luò)交易平臺服務(wù)規(guī)范》,在加強網(wǎng)絡(luò)交易平臺自身建設(shè)和運營管理、建立健全交易安全保障、交易者身份審核、隱私權(quán)保護(hù)、消費者權(quán)益保護(hù)、交易記錄保存等方面提出了要求。
2011 年 5 月,為了充分發(fā)揮行業(yè)自律組織的作用,中國支付清算協(xié)會在北京正式成立。由于中國支付清算協(xié)會是介于政府、企業(yè)之間,并為支付機構(gòu)支付服務(wù)、咨詢、溝通、監(jiān)督、自律、協(xié)調(diào)的社會中介組織,因此,它對防范支付機構(gòu)各種風(fēng)險具有重要的作用。
(三)監(jiān)管實踐
截至2012年6月末,中國人民銀行已經(jīng)為全國196家非金融機構(gòu)頒發(fā)了支付業(yè)務(wù)許可證,賦予其支付機構(gòu)的合法地位,將其納入人民銀行監(jiān)管體系,也對一些不符合準(zhǔn)入要求的機構(gòu)進(jìn)行了相應(yīng)的處理,未獲許可機構(gòu)所占市場份額逐漸減少,顯示了支付業(yè)務(wù)監(jiān)管工作的正面導(dǎo)向作用。
為了配合非金融機構(gòu)審批與監(jiān)管工作,2011年下半年,中國人民銀行、國家預(yù)防腐敗局、監(jiān)察部、財政部、商務(wù)部、稅務(wù)總局、工商總局等七部委組成聯(lián)合檢查組,共同規(guī)范多用途預(yù)付卡的市場發(fā)展,對北京、上海兩地的預(yù)付卡業(yè)務(wù)進(jìn)行了檢查,并組織各分支行與中國支付清算協(xié)會,對全國多用途預(yù)付卡市場開展專項檢查,嚴(yán)格按照法律規(guī)定的程序與措施進(jìn)行規(guī)范,進(jìn)一步整頓了預(yù)付卡市場。這是中國人民銀行履行非金融機構(gòu)支付服務(wù)監(jiān)管職能以來實施的第一次全國性現(xiàn)場監(jiān)管,是對支付服務(wù)市場監(jiān)管工作的一次重要實踐。
二、我國支付機構(gòu)監(jiān)管體制存在的問題
(一)監(jiān)管目標(biāo)被弱化
不同的監(jiān)管目標(biāo)決定著不同的監(jiān)管行為方式,塑造著不同種類的監(jiān)管模式,對監(jiān)管體制具有重大的影響。《辦法》對非金融機構(gòu)支付的申請與許可、監(jiān)督與管理、罰則等進(jìn)行了規(guī)定,成為一個具有指導(dǎo)意義的監(jiān)管框架。在《辦法》中第一條指出監(jiān)管目的是“促進(jìn)支付服務(wù)市場健康發(fā)展,規(guī)范非金融機構(gòu)支付服務(wù)行為,防范支付風(fēng)險,保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益”。由此可看出,《辦法》中關(guān)于支付機構(gòu)的監(jiān)管目標(biāo)層次過多,有些面面俱到,具有較強的綜合性,這實質(zhì)上是對監(jiān)管目標(biāo)的弱化,不能充分發(fā)揮監(jiān)管的功效。
(二)法律法規(guī)體系不完善
1.重要的規(guī)章制度法律層次不高。我國對支付機構(gòu)支付業(yè)務(wù)的監(jiān)管剛剛起步,監(jiān)管主體、監(jiān)管理論依據(jù)都處于摸索階段。作為對非金融機構(gòu)支付服務(wù)進(jìn)行主要監(jiān)管依據(jù)的《辦法》和《實施細(xì)則》,其法律層次屬于部門規(guī)章,尚未上升到國家法律層次,因此監(jiān)管效果會受到一定影響。
2.備付金管理制度不完善。一是在《辦法》和《實施細(xì)則》中,“備付金”的含義及備付金收益歸屬問題未明確[2]。例如,付款人委托支付的、但非金融支付機構(gòu)尚未付出的貨幣資金是否應(yīng)該認(rèn)定為備付金。備付金金額的計算范圍不明確對如何判斷支付機構(gòu)實繳貨幣資本數(shù)量造成了影響,備付金收益歸屬的不明確則可能會造成利益相關(guān)方的法律糾紛。
二是備付金存管制度難以有效執(zhí)行。雖然對于支付機構(gòu)管理的大量沉淀資金,給出了開立專用存款賬戶、在存管銀行繳納備付金等措施。但資金的實際控制權(quán)仍由支付機構(gòu)掌握,存管銀行在實際業(yè)務(wù)中對備付金使用缺乏有效的監(jiān)督,較難實現(xiàn)對支付機構(gòu)備付金的動態(tài)管理,容易引發(fā)備付金被挪用以謀取高額利潤等信用風(fēng)險。
3.客戶身份識別制度缺乏可操作性。雖然在《辦法》中要求了支付機構(gòu)要對客戶信息進(jìn)行核實,但是對于核實的手段和方式并沒有細(xì)化的規(guī)定。因此,監(jiān)管機構(gòu)在對支付機構(gòu)進(jìn)行監(jiān)管時如何判斷商業(yè)銀行是否履行了相應(yīng)的客戶身份識別義務(wù),將面臨調(diào)查取證難、事實定性難的問題。
(三)監(jiān)管組織體系不健全
1.監(jiān)管主體方面。根據(jù)現(xiàn)有法規(guī),目前監(jiān)督管理支付機構(gòu)的部門主要有中國人民銀行、工商行政管理部門、信息產(chǎn)業(yè)管理部門等,但并沒有較高層次的法律明確支付機構(gòu)的主要監(jiān)管部門[3]。由于支付機構(gòu)的特殊性,其涉及到科學(xué)技術(shù)因素多,依靠傳統(tǒng)的政府行業(yè)監(jiān)管顯然是不夠的,監(jiān)管主體如何與現(xiàn)代網(wǎng)絡(luò)科技結(jié)合,克服監(jiān)管中的技術(shù)障礙成為一個問題。
此外,雖然中國支付清算協(xié)會名義上是一個獨立的社會團(tuán)體法人,是支付清算服務(wù)市場各參與主體組成的一個行業(yè)自律組織,但從經(jīng)費來源、關(guān)系的掛靠、實際賦予的職能來看,它相當(dāng)于中國人民銀行的一個執(zhí)行部門,其管理職權(quán)是中國人民銀行賦予的,其實質(zhì)并不單單是行業(yè)自我管理的組織,而是政府監(jiān)管職能的延伸。
2.監(jiān)管內(nèi)容方面。《辦法》及其《實施細(xì)則》中將非金融機構(gòu)提供的包括網(wǎng)絡(luò)支付、預(yù)付卡的發(fā)行與受理、銀行卡收單以及中國人民銀行確定的其他支付服務(wù)等都涵蓋進(jìn)其監(jiān)管范圍,但是監(jiān)管內(nèi)容還有待進(jìn)一步細(xì)化。例如,具有公共服務(wù)領(lǐng)域及多用途商業(yè)預(yù)付卡雙重職能的公司是否屬于非金融機構(gòu)支付服務(wù)范圍界限模糊。根據(jù)《辦法》第二條相關(guān)規(guī)定,明確界定這類公司的性質(zhì)有一定難度。
3.監(jiān)管方式方面。一是事前、事中監(jiān)管不足。目前對支付機構(gòu)的監(jiān)管主要采用事后監(jiān)管方式,這種方式雖然比較容易發(fā)現(xiàn)問題,但存在風(fēng)險監(jiān)管不足、及時性不夠以及重復(fù)檢查等缺陷。二是動態(tài)監(jiān)管不足。靜態(tài)監(jiān)管是現(xiàn)在對支付機構(gòu)準(zhǔn)入、業(yè)務(wù)范圍、資本狀況等方面的主要監(jiān)管方式,而對支付機構(gòu)日常經(jīng)營狀態(tài)的動態(tài)監(jiān)測預(yù)警不足存在一定的風(fēng)險。
三、完善我國支付機構(gòu)監(jiān)管體制的建議
(一)明確監(jiān)管目標(biāo)定位
我國支付機構(gòu)的監(jiān)管目標(biāo)應(yīng)明確為宏觀審慎監(jiān)管目標(biāo),即從宏觀層面對支付機構(gòu)進(jìn)行規(guī)范,而不是將關(guān)注點放在每家支付機構(gòu)個體上。要促進(jìn)整個支付服務(wù)市場可持續(xù)健康發(fā)展,發(fā)揮支付機構(gòu)提升整個社會支付服務(wù)效率的積極作用,避免引起支付服務(wù)市場混亂的風(fēng)險。
(二)確定監(jiān)管原則
1.監(jiān)管效益原則。監(jiān)管制度并非越完善越好。監(jiān)管制度不完善會導(dǎo)致監(jiān)管成本過高,監(jiān)管仍然不能有效。監(jiān)管制度過于完善,監(jiān)管成本就會遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于監(jiān)管所產(chǎn)生的收益。只有在監(jiān)管制度維持在一個均衡狀態(tài),使監(jiān)管的邊際成本等于邊際收益時,監(jiān)管效益才能最大化。因此,在考慮完備性的同時,監(jiān)管制度的建立還要考慮到監(jiān)管效益。既要確保監(jiān)管職責(zé)的全面履行,監(jiān)管效率的提高;又要將監(jiān)管成本控制在合理范圍之內(nèi),尋求監(jiān)管成本與監(jiān)管收益之間的平衡點,保證監(jiān)管效益的最大化。
2.市場手段與行政手段并重原則。非金融機構(gòu)支付服務(wù)市場的規(guī)范需要國家相關(guān)部門積極合理的介入,行政手段必不可少,但是同時也要充分尊重市場規(guī)律,不能對其進(jìn)行過多的限制。監(jiān)管部門要結(jié)合實際,立足未來,不斷完善相關(guān)的制度,遵循“市場機制”與“國家監(jiān)管”并重的原則,以助于非金融機構(gòu)支付產(chǎn)業(yè)的健康持續(xù)發(fā)展。
(三) 具體措施
1.完善法律法規(guī),加強法律監(jiān)管。
一是逐步將《辦法》上升至國家法律,重點明確監(jiān)管主體、監(jiān)管內(nèi)容等,以增強對支付機構(gòu)監(jiān)管的法律效力,避免一些機構(gòu)游離在非金融支付服務(wù)監(jiān)督體系之外。
二是建議盡快出臺《支付機構(gòu)備付金管理辦法》,明確備付金的含義、范圍以及收益歸屬,強化客戶備付金的管理,尤其是備付金存管制度如何有效執(zhí)行,統(tǒng)一客戶備付金的核算方法等。明確界定支付機構(gòu)涉及到的各方當(dāng)事人的權(quán)利、義務(wù)范圍以及爭端解決機制,保護(hù)各方的正當(dāng)權(quán)益。
三是對一些不夠明確的地方進(jìn)行細(xì)化。例如可以對客戶身份識別的具體方式和步驟進(jìn)行規(guī)范,規(guī)定支付機構(gòu)必須使用全國公民身份信息系統(tǒng)查詢核對客戶的有效身份證件,因客戶身份信息有疑點無法判斷的,應(yīng)通過其他輔助方式進(jìn)一步核實,從而提高監(jiān)管機構(gòu)事中控制能力。
2.理順監(jiān)管組織體系。一是劃分監(jiān)管組織職責(zé)。明確支付機構(gòu)的主要監(jiān)管部門應(yīng)為中國人民銀行,中國支付清算協(xié)會應(yīng)定位于服務(wù)會員、服務(wù)市場和消費者的行業(yè)自律組織。中國人民銀行、中國支付清算協(xié)會應(yīng)共同履行好各自的職責(zé),構(gòu)建良好的內(nèi)外部監(jiān)管體系。人民銀行應(yīng)在《辦法》和《實施細(xì)則》的基礎(chǔ)上,科學(xué)制定市場規(guī)則,防范支付風(fēng)險,合理引導(dǎo)支付機構(gòu)的發(fā)展方向。中國支付清算協(xié)會必須在中國人民銀行監(jiān)管制度框架內(nèi)發(fā)揮應(yīng)有的橋梁作用,組織制訂自律公約和行業(yè)規(guī)范,化解矛盾和糾紛,維護(hù)支付清算服務(wù)市場秩序,保護(hù)消費者的權(quán)益,促進(jìn)公平競爭和合作互助。
二是進(jìn)一步明確界定監(jiān)管內(nèi)容。明確具有公共服務(wù)領(lǐng)域及多用途商業(yè)預(yù)付卡雙重職能的公司是否屬于非金融機構(gòu)支付服務(wù)范圍,以及備付金的收益歸屬等。
三是創(chuàng)新監(jiān)管方式。首先,在監(jiān)管時間上將管理重心前移,盡可能地將問題消滅在萌芽狀態(tài),在做好事后監(jiān)督的同時,要突出事前管理,強化事中監(jiān)管,避免不良后果的出現(xiàn),有效規(guī)避管理風(fēng)險。其次,要積極引入社會監(jiān)督。例如,新聞媒體和公眾可以提供大量有價值的線索,為監(jiān)管部門和中國支付清算協(xié)會提供參考依據(jù)。當(dāng)出現(xiàn)重大問題、處理重大案件、出臺重大舉措的時候,依靠新聞媒體進(jìn)行廣泛宣傳,社會公眾通過微博等新型媒體方式快速傳播,可以有效傳遞監(jiān)管方面的信息,加大對違法違規(guī)行為的曝光,增強監(jiān)督的威懾力,爭取社會公眾對行業(yè)的支持和信賴。最后,要加強動態(tài)監(jiān)管,對靜態(tài)監(jiān)管形成有益補充。既要依據(jù)現(xiàn)有的法規(guī)對支付機構(gòu)準(zhǔn)入、業(yè)務(wù)范圍、資本狀況、內(nèi)部控制、系統(tǒng)運行、風(fēng)險管理等是否符合規(guī)定進(jìn)行靜態(tài)監(jiān)管,又要從技術(shù)上完善監(jiān)管手段,加大資金監(jiān)測力度,建立動態(tài)、實時的風(fēng)險監(jiān)測和預(yù)警系統(tǒng),及時評價和反映支付機構(gòu)的業(yè)務(wù)與經(jīng)營風(fēng)險情況,便于監(jiān)管部門采取有效措施防范和控制風(fēng)險,保護(hù)有關(guān)各方正當(dāng)權(quán)益。
(責(zé)任編輯:陳薇)
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