我國獨立董事制度經(jīng)濟學(xué)分析

□文/張 蕾

2004年發(fā)生的樂山電力股份有限公司獨立董事聘請會計師事務(wù)所對上市公司進行專項審計的事件，開創(chuàng)了獨立董事向公司“發(fā)難”的先河。就在人們對這幾家大公司內(nèi)出現(xiàn)的問題議論紛紛時，2004年6月8日，內(nèi)蒙古伊利實業(yè)集團股份有限公司內(nèi)的獨立董事也對本公司的管理提出了監(jiān)督意見。然而，6月16日，伊利股份召開臨時董事會卻將俞伯偉緊急辭退。伊利的“獨董風波”驟然突起又急劇升級，緊隨其后又暴露出來公司的國債投資等問題。中國證監(jiān)會于2004年12月7日頒布《關(guān)于加強社會公眾股股東權(quán)益保護的若干規(guī)定》。然而，2008年12月，夏新股份公司又發(fā)布了郭藝勛、喬梁、王鳳洲三名獨立董事辭職的公告，隨后的股市開盤卻以漲停來回應(yīng)。針對我國上市公司治理結(jié)構(gòu)中既有的缺陷，要盡快完善我國上市公司的獨立董事制度。雖然迄今為止，國務(wù)院、證監(jiān)會等機構(gòu)已經(jīng)出臺了不少規(guī)制獨立董事的規(guī)則，但是我國近幾年有關(guān)上市公司中的獨立董事事件頻發(fā)，從而也把我國上市公司不完備的治理框架暴露無余。

一、獨立董事制度的產(chǎn)生背景

在英美法系國家，董事會制度的完善一直被認為是構(gòu)建有效公司治理結(jié)構(gòu)的關(guān)鍵所在。在采用一元制公司治理結(jié)構(gòu)的英美國家，由于公司內(nèi)部沒有單獨的專門監(jiān)督機構(gòu)，而公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)是高度分散的，股東一般都是遠離公司的日常經(jīng)營管理，導(dǎo)致所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離，獨立董事的功能定位就是制衡內(nèi)部執(zhí)行董事和經(jīng)理層，防止“內(nèi)部人失控”現(xiàn)象的發(fā)生。

從公司治理結(jié)構(gòu)方面來說，無論是普通法系、還是大陸法系的公司法，設(shè)置董事會制度的目的均在于協(xié)調(diào)并解決公司所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離所導(dǎo)致的利益沖突及由此引起的“代理成本”問題。然而，客觀現(xiàn)實是，由于股東大會日益形式化導(dǎo)致的功能衰退，其對董事會的外部制衡也在減弱。如此一來，董事會的內(nèi)部制衡機制無疑是決定公司治理效率的最重要環(huán)節(jié)。正因如此，20世紀上半葉以來，美國掀起了一場持續(xù)的董事會內(nèi)部制衡機制改造與創(chuàng)新運動。作為這一創(chuàng)新運動最集中的制度成果，獨立董事制度不僅成為董事會內(nèi)部制衡機制的有機組成部分，而且引發(fā)了全球范圍內(nèi)包括獨立董事制度引進與移植在內(nèi)的公司治理結(jié)構(gòu)創(chuàng)新。

二、獨立董事制度的經(jīng)濟學(xué)分析

諾斯從成本-收益分析角度指出，制度創(chuàng)新只有在其預(yù)期凈收益大于預(yù)期投入的成本時，才能實現(xiàn)。第一種情形，市場規(guī)模的擴大改變了既定制度安排下的收益和費用；生產(chǎn)技術(shù)進步使得制度創(chuàng)新有利可圖，進而促成制度創(chuàng)新的實現(xiàn)；各社會團體對收入預(yù)期的改變使他們對新制度安排的成本與收益重新作出評價等等，各種要素相互作用的結(jié)果推動制度創(chuàng)新的產(chǎn)生；第二種情形，由技術(shù)創(chuàng)新、信息傳播的加速、有利于創(chuàng)新的社會科學(xué)知識進步等創(chuàng)新成本的降低，也促使了制度創(chuàng)新。諾斯強調(diào)，創(chuàng)新成本的降低，使經(jīng)濟行為主體能夠在新制度安排下獲取潛在的利潤，是制度創(chuàng)新得以實現(xiàn)的根本原因之所在。因此，獨立董事制度的出現(xiàn)蘊含著深層次的經(jīng)濟原因。

按照傳統(tǒng)的經(jīng)濟學(xué)理論，企業(yè)存在的目的就是實現(xiàn)利潤最大化，即實現(xiàn)股東利益最大化。然而，充分競爭的市場環(huán)境在現(xiàn)實中并不存在，由于市場機制不完善，競爭不充分，大股東很可能為了尋求自身利益最大化，而置中小股東和利益相關(guān)者的利益于不顧，導(dǎo)致內(nèi)幕交易、關(guān)聯(lián)交易、違法交易等現(xiàn)象出現(xiàn)，增大社會成本。而且，在經(jīng)濟學(xué)理論界，對現(xiàn)代公司治理結(jié)構(gòu)的最大共識就是公司治理結(jié)構(gòu)不是最有效率的。眾望所歸，獨立董事的出現(xiàn)，迅速發(fā)揮了其應(yīng)有的功效，改善了英美模式公司治理結(jié)構(gòu)的缺陷，降低了社會成本，保護了中小股東的高效收益實現(xiàn)。

另外，依據(jù)諾斯對制度劃分的理論，獨立董事制度總體上是一種有助于降低風險的制度。獨立董事不是公司的受雇人員，并且與公司高管階層沒有經(jīng)濟利益或其他關(guān)聯(lián)關(guān)系，從理論上講，獨立董事是從客觀的第三人角度對公司經(jīng)營管理活動進行獨立判斷。因而，獨立董事被描述為可獲得的“可能是最有效的保護股東利益的工具”。獨立董事制度對于提高公司決策過程的科學(xué)性、效益性、安全性，增強公司競爭力，預(yù)防公司內(nèi)部控制人為所欲為、侵害公司和股東利益，強化公司內(nèi)部民主機制，維護中小股東和其他公司利害關(guān)系人的利益方面發(fā)揮積極作用。因此，獨立董事制度具有降低代理風險的功能。

三、國外獨立董事制度實施狀況

在美國，如果獨立董事對于管理層的經(jīng)營管理行為有異議，其可能采取的行動往往是辭職。對涉及經(jīng)理層不當行為的訴訟案件的不完全調(diào)查顯示，多數(shù)情況下獨立董事沒有反對被告后來被質(zhì)詢的行為，獨立董事沒有對經(jīng)理層的失職或者侵害股東權(quán)益的行為進行事前監(jiān)督。在特別訴訟委員會的研究中，幾乎所有的特別訴訟委員會都做出有利于被告董事的認定。斯坦福大學(xué)法學(xué)院的一項研究分析表明，實際上，沒有明顯的證據(jù)表明，獨立董事占多數(shù)的公司治理更高效。

為什么影響全球公司治理結(jié)構(gòu)的獨立董事運動，卻遭遇了如此尷尬的境地？筆者認為，擁有高比例獨立董事的公司業(yè)績反而得不到提高的原因主要有：（1）獨立董事薪酬制度方面存在一些問題，并不能完全保證獨立董事的獨立性；（2）從獨立董事制度本身來看，對獨立董事的激勵約束制度不健全，導(dǎo)致其功能實現(xiàn)受到阻礙；（3）獨立董事的信息障礙和時間障礙。獨立董事對公司信息的了解主要來源于公司管理層。然而，管理層可能出于自身利益考慮，提供不完整或錯誤的信息，并且公司的經(jīng)營管理日益專業(yè)化，獨立董事們又大都身兼數(shù)職，對每個任職公司投入的時間和精力都是有限的，使獨立董事無法準確作出決策判斷。因此，僅僅一味地強調(diào)增加獨立董事的數(shù)量是無法從根本上解決問題的。

四、我國植入獨立董事制度成本收益分析

與英美單層治理結(jié)構(gòu)不同，我國是雙層治理結(jié)構(gòu)模式，即公司內(nèi)部存在具有監(jiān)督功能的監(jiān)事會和“一股獨大”的現(xiàn)象。

首先，由于我國特殊的國情所致，上市公司所占比重最大的就是國有企業(yè)，約占到85%以上。其中，國家持有股份的比重占到了54%以上?！耙还瑟毚蟆本统闪宋覈善笔袌鲎钔怀龅奶攸c，“內(nèi)部人控制”現(xiàn)象嚴重。有限市場假設(shè)表明，外部股東在明知內(nèi)部管理人員有可能采取機會主義行為來損害其利益，但單個外部股東的股權(quán)比例都很少，采取任何監(jiān)督措施的成本必定會高于預(yù)期的收益時，他們往往都抱著“搭便車”的態(tài)度，導(dǎo)致疏于對公司內(nèi)部管理人員的監(jiān)督。擁有完全獨立地位的獨立董事的介入，不會受到大股東的控制和影響，能夠最大限度的發(fā)揮其監(jiān)督效用，有效的遏制內(nèi)部人控制問題，從而降低上市公司運營成本，提高收益率。

其次，我國采取的是雙層治理結(jié)構(gòu)，公司內(nèi)部已經(jīng)存在具有監(jiān)督功能的監(jiān)事會制度。對于植入獨立董事制度，有學(xué)者就提出，這是重復(fù)設(shè)置了監(jiān)督部門，增加了監(jiān)督成本，使企業(yè)無法達到效益最大化的目的。然而，筆者認為，我國在現(xiàn)有公司治理框架下植入獨立董事制度并不是浪費了監(jiān)督成本；相反，是節(jié)約了監(jiān)督成本，降低了風險，使企業(yè)向著效益最大化逐步靠近。因為，監(jiān)事會與獨立董事的監(jiān)督職能是不同的。監(jiān)事會屬于公司內(nèi)部治理的監(jiān)督機構(gòu)，對董事會和經(jīng)理層起到內(nèi)部制衡的作用，其并不參與董事會的決策，獨立董事恰恰彌補了監(jiān)事會的這點監(jiān)督空白，獨立董事是通過參與董事會的決策全過程，包括決策前的籌備、決策中的策劃及最終出臺的各個環(huán)節(jié)，充分發(fā)揮其事前監(jiān)督、管理層內(nèi)部監(jiān)督及監(jiān)督?jīng)Q策全過程緊密結(jié)合的優(yōu)勢，保護中小股東的利益，提高決策效率，規(guī)避了風險成本，并實現(xiàn)對管理層的同步監(jiān)督。監(jiān)事會作為公司內(nèi)部常設(shè)性專職監(jiān)督機構(gòu)同樣也具有獨立董事不具備的監(jiān)督優(yōu)勢。首先，監(jiān)事會在公司重大決策作出的第一時間，便可開始跟蹤監(jiān)控，這種零距離的監(jiān)督方式可第一時間察覺漏洞所在，降低了糾偏成本；其次，監(jiān)事會的事后監(jiān)督涵蓋了檢查、評價與反饋等多種功能，是對獨立董事的事前監(jiān)督、內(nèi)部監(jiān)督及其決策過程監(jiān)控以外的重要補充，也是股東大會對公司管理層進行評價的重要依據(jù)。

五、完善獨立董事配套制度

依據(jù)新制度經(jīng)濟學(xué)中關(guān)于制度安排的理論，任何一項制度的制定、實施及其效果，均會受到其他相關(guān)制度的影響。也就是說，每一項制度的制定和實施，考慮制度本身構(gòu)建的同時，還要考慮相關(guān)配套制度的建立（包括正式的制度和非正式的制度）。例如，證券訴訟制度和證券法律責任制度以及以文化為內(nèi)涵的非正式制度對公司治理和獨立董事制度的影響也是不可小覷的。我國現(xiàn)有的證券法律制度和文化社會背景與英美等國的差異很大，這都會影響?yīng)毩⒍轮贫仍谖覈膶嵤┬Ч?。筆者認為，首先，清晰明確的權(quán)利與責任體系是獨立董事制度發(fā)揮效用的基石。應(yīng)當設(shè)置相應(yīng)的責任機制并將其立法化，以保障獨立董事不會怠于行使自己的職責，更好地維護公司與中小股東的利益，實現(xiàn)其存在價值；其次，我國絕大多數(shù)上市公司董事會都沒有建立以獨立董事為主的委員會，導(dǎo)致獨立董事沒有能夠?qū)嵤┢浔O(jiān)督權(quán)力的渠道，無法發(fā)揮其對控股股東和執(zhí)行董事的監(jiān)督作用。筆者建議，應(yīng)當盡快完善各專門委員會的設(shè)立，并以法律條文的形式增強其權(quán)威性；最后，有必要在我國培養(yǎng)并逐步建立一個體系完備的獨立董事市場，以此來實現(xiàn)獨立董事的職業(yè)化。可以建立類似律師協(xié)會形式的獨立董事協(xié)會，以實現(xiàn)對獨立董事統(tǒng)一、規(guī)范的管理，由證監(jiān)會依法對其進行監(jiān)督、指導(dǎo)。

六、結(jié)語

要想有效解決我國上市公司治理結(jié)構(gòu)問題，把希望全部寄托在獨立董事制度的引入上是不可取的，況且獨立董事制度的高效運作也是有賴于社會整體完善的制度環(huán)境建設(shè)，因此我國在努力將獨立董事制度本土化的同時，還應(yīng)當推進我國上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)與產(chǎn)權(quán)制度的改革，并在全社會范圍內(nèi)加大法制建設(shè)的力度，構(gòu)建一個包括政府司法監(jiān)審機關(guān)、中國證監(jiān)會、獨立董事協(xié)會、社會及個人信譽的評價機制、股東大會、監(jiān)事會等一系列監(jiān)控主體在內(nèi)的行之有效的監(jiān)控系統(tǒng)。

[1]謝朝斌.獨立董事法律制度研究[M].北京：法律出版社，2004.8.

[2]錦程曉.上市公司獨立董事制度的經(jīng)濟學(xué)分析 [J].數(shù)量經(jīng)濟技術(shù)經(jīng)濟研究，2002.9.

[3]郭芳.從制度經(jīng)濟學(xué)的視角來看獨立董事制度的變遷 [J].管理科學(xué)文摘，2005.4.

[4]喻猛國.國外獨立董事制度探討[J].北京工商大學(xué)學(xué)報（社會科學(xué)版），2003.5.