論我國(guó)表決權(quán)信托制度的構(gòu)建

宋　巍

[摘 要]表決權(quán)信托是一項(xiàng)具有多種功能的法律制度。尤其可以有效保護(hù)公司中小股東利益，從而確保公司經(jīng)營(yíng)管理的安全與持續(xù)，促進(jìn)我國(guó)公司制度的完善。因此，在我國(guó)提出表決權(quán)信托制度的構(gòu)建就顯得尤為重要。

[關(guān)鍵詞]表決權(quán)信托 中小股東利益 構(gòu)建

近幾年來，大股東侵害上市公司及眾多小股東利益的現(xiàn)象大量存在，小股東很容易受到大股東的欺詐、排擠和壓制。保護(hù)小股東權(quán)益是世界各國(guó)家和地區(qū)公司法的重要內(nèi)容。表決權(quán)信托，是解決這一難題的一個(gè)較好的途徑。股東分散、股權(quán)分散造成的一系列問題可以通過表決權(quán)信托來解決。建立在信托法律關(guān)系基礎(chǔ)上的表決權(quán)信托則通過依程序在股東大會(huì)上集中行使表決權(quán)解決了這一問題。

一、表決權(quán)信托的概念和特征

1982年，美國(guó)律師T.C.多德很好的將股東表決權(quán)和信托制度相結(jié)合，創(chuàng)建了股東用信托的形式行使表決權(quán)的制度，稱之為表決權(quán)信托制度。其具體含義是指公司兩個(gè)以上股東在一定的期間內(nèi)以不能撤回的方式將其所持有的股份及其法律上的權(quán)利（包括表決權(quán)）轉(zhuǎn)移給受托人，由受托人持有并集中行使股份上的表決權(quán)，股東則取得載有信托期間條款的信托證書，以證明股東對(duì)該股份享有受益權(quán)、股息紅利請(qǐng)求權(quán)和信托終止時(shí)股票返還請(qǐng)求權(quán)[5]。

（一）表決權(quán)信托的當(dāng)事人具有特定性。

表決權(quán)信托是圍繞著表決權(quán)的信托，因而它的當(dāng)事人與信托法律關(guān)系的當(dāng)事人有所不同。表決權(quán)信托的成立目的，是將股份有限公司的部分股東或全部股東所持股份的表決權(quán)讓與受托人行使，只有持有有效股份的股東作為委托人，將自己持有股份委托轉(zhuǎn)讓與受托人，受托人取得股份持有人的地位才能行使表決權(quán)。因此，設(shè)立表決權(quán)信托中的委托人必須是擁有一定股份，享有表決權(quán)的股東。表決權(quán)信托中的受托人一般為專業(yè)的信托機(jī)構(gòu)。因?yàn)橹挥袑I(yè)的理財(cái)機(jī)構(gòu)，才能具有更好的管理才能、管理經(jīng)驗(yàn)以及駕馭市場(chǎng)的能力，也才能更好的掌握、加工和運(yùn)用經(jīng)濟(jì)信息，對(duì)宏觀經(jīng)濟(jì)進(jìn)行準(zhǔn)確的判斷，也才能較好的保護(hù)小股東的權(quán)益，實(shí)現(xiàn)表決權(quán)信托設(shè)立的目的。

（二）表決權(quán)信托的委托人具有雙重身份。

一項(xiàng)完整的信托法律關(guān)系包括三方當(dāng)事人：委托人、受托人和受益人。表決權(quán)信托中的委托人和受益人一般而言為同一人，其必須是擁有一定股份，享有表決權(quán)的股東。也就是說表決權(quán)信托的委托人具有雙重身份，一方面是公司的實(shí)質(zhì)股東，一方面是受益人。

（三）表決權(quán)信托具有不可撤消性。

表決權(quán)信托一經(jīng)授權(quán)則不能隨意撤回，除非在信托協(xié)議中明確委托人保留撤消權(quán)或表決權(quán)的目的已經(jīng)實(shí)現(xiàn)或已經(jīng)不可能實(shí)現(xiàn)或經(jīng)過全體當(dāng)事人的同意，委托人無權(quán)終止委托關(guān)系。表決權(quán)信托的這種特質(zhì)賦予表決權(quán)信托具有穩(wěn)定性、連續(xù)性和長(zhǎng)期性，使得受托人可以更好的行使善意管理人的職責(zé)，從長(zhǎng)遠(yuǎn)的角度為委托人的利益服務(wù)，而不必?fù)?dān)心外來因素的不必要干擾。

（四）表決權(quán)信托的信托財(cái)產(chǎn)具有獨(dú)立性。信托制下，信托財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性表現(xiàn)為三個(gè)“不可追及性”。一是信托財(cái)產(chǎn)與委托人其他財(cái)產(chǎn)相區(qū)別，委托人過失“不可追及”信托財(cái)產(chǎn)。一旦信托合法設(shè)立，委托人死亡或被依法解散、撤消、宣告破產(chǎn)時(shí)，如果委托人和受益人不是同一人，則信托繼續(xù)存續(xù)，委托人是唯一受益人時(shí)，信托才終止。二是信托財(cái)產(chǎn)與受托人的財(cái)產(chǎn)相區(qū)別，受托人過失“不可追及”信托財(cái)產(chǎn)。受托人死亡或依法解散、撤消、被宣告破產(chǎn)而終止時(shí)，信托財(cái)產(chǎn)不屬于其遺產(chǎn)或清算財(cái)產(chǎn)，不承擔(dān)民事責(zé)任。三是信托財(cái)產(chǎn)與屬于受益人的財(cái)產(chǎn)相區(qū)別，受益人過失“不可追及”信托財(cái)產(chǎn)。受益人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時(shí)，其信托受益權(quán)可以清償債務(wù)，但信托財(cái)產(chǎn)不受沖擊。而信托財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性也是現(xiàn)代商業(yè)信托的基礎(chǔ)，如退休基金、共同基金、資產(chǎn)證券化、不動(dòng)產(chǎn)投資信托等均是。表決權(quán)信托中，信托財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性是指信托財(cái)產(chǎn)分別區(qū)別與委托人和受托人的財(cái)產(chǎn)，僅服從與信托目的而獨(dú)立運(yùn)作。

（五）以受托人的名義開展各項(xiàng)事務(wù)。表決權(quán)信托成立以后，受托人就成為名義上的財(cái)產(chǎn)所有人，并因?yàn)樾磐卸钟猩鲜泄镜墓煞?，要登記在股份有限公司的股東名冊(cè)中成為上市公司的股東。受托人以自己的名義參加股東大會(huì)并自主地行使表決權(quán)，其享有的股東權(quán)利和其他形式的普通股股東是一樣的。只要受托人的行為不違背委托合同以及法律的相關(guān)規(guī)定，就可以自由選擇管理財(cái)產(chǎn)、行使財(cái)產(chǎn)權(quán)的方式，不受委托人的隨意干涉。

（六）受托人承擔(dān)有限責(zé)任。委托人、受托人及受益人實(shí)質(zhì)上對(duì)因信托事務(wù)處理所發(fā)生的債務(wù)(合同之債和侵權(quán)之債)都只以信托財(cái)產(chǎn)為限負(fù)有限責(zé)任。這是信托法的一項(xiàng)基本原則。由于信托財(cái)產(chǎn)名義上的所有權(quán)人及出面處理信托事務(wù)的都為受托人，因此，因管理信托所簽訂的契約和所產(chǎn)生的侵權(quán)行為而發(fā)生的對(duì)第三人責(zé)任，承擔(dān)人只能是受托人。受托人對(duì)第三人的責(zé)任，形式上是無限個(gè)人責(zé)任，而實(shí)質(zhì)上仍是有限責(zé)任。因?yàn)榘凑沼⒚婪ǖ囊?guī)定受托人在訂立合同時(shí)明確表示其受托人的身份，也可以免除其個(gè)人責(zé)任。

二、表決權(quán)信托對(duì)中小股東權(quán)益保護(hù)的適用

表決權(quán)信托，是眾多中小股東將其擁有的普通股股份及基于而享有的法律上的權(quán)利部分轉(zhuǎn)移給受托人，受托人集中眾多小股東的股份運(yùn)用其專業(yè)的理財(cái)能力和經(jīng)營(yíng)技能加以管理經(jīng)營(yíng)，從而實(shí)現(xiàn)股東權(quán)利的保護(hù)和最大化。而股東通過信托證書證明其信托股份享有受益權(quán)。表決權(quán)信托可以摒棄中小股東缺乏專業(yè)知識(shí)且專注與短期利益的缺點(diǎn)，發(fā)揮專業(yè)理財(cái)機(jī)構(gòu)具備的各種優(yōu)勢(shì)，如具有良好的管理才能、經(jīng)驗(yàn)，洞悉及駕馭市場(chǎng)的能力，掌握加工和運(yùn)用經(jīng)濟(jì)消息的綜合能力，及對(duì)宏觀經(jīng)濟(jì)的判斷力從而實(shí)現(xiàn)對(duì)中小股東權(quán)益的保護(hù)。

表決權(quán)信托本質(zhì)上是對(duì)控制權(quán)進(jìn)行集中的一種信托方式，是股東將其對(duì)公司的控制權(quán)集中于一個(gè)或數(shù)個(gè)受托人，使受托人通過董事的選舉或其他方法，以控制公司業(yè)務(wù)的一種特殊法律設(shè)計(jì)。從理論上講，公司的控制權(quán)歸全體股東所有。只有全體股東組成的股東會(huì)才有權(quán)通過行使表決權(quán)來經(jīng)營(yíng)支配整個(gè)公司。但是實(shí)際上在現(xiàn)代公司里，公司股票持有狀態(tài)極度分散，除個(gè)別大股東具有絕對(duì)的控制權(quán)以外，其他中小股東的所有權(quán)對(duì)公司的控制力極為有限。股東通過表決權(quán)信托便可將其對(duì)公司的控制權(quán)集中于一個(gè)或數(shù)個(gè)受托人，實(shí)現(xiàn)與大股東的抗衡實(shí)力，由受托人透過對(duì)董事的選舉以及其它重大事宜的表決，從而實(shí)現(xiàn)對(duì)公司的長(zhǎng)期控制。

表決權(quán)信托可以將為數(shù)眾多的中小股東的表決權(quán)集中起來，將他們的共同意愿統(tǒng)一起來表達(dá)，使得他們作為個(gè)人在股東大會(huì)上原本微弱得可以忽略不記的聲音變得舉足輕重。對(duì)參加股東大會(huì)的中小股東來說，表決權(quán)委托書的征集從小股東處集結(jié)相當(dāng)?shù)谋頉Q權(quán)從而達(dá)到影響、控制公司經(jīng)營(yíng)，需要表決權(quán)信托?？朔糠止蓶|的投機(jī)行為，造成表決權(quán)爭(zhēng)奪的無序和濫用表決權(quán)，損害公司利益，需要表決權(quán)信托。

三、我國(guó)表決權(quán)信托制度之構(gòu)建

就我國(guó)而言，表決權(quán)信托是一種新型的信托業(yè)務(wù)，目前我國(guó)僅有天津信托投資有限公司、山東國(guó)際信托有限責(zé)任公司等幾家信托公司有此業(yè)務(wù)。同樣，表決權(quán)信托制度作為一種已在英美國(guó)家有成熟規(guī)定的特殊信托制度，在信托法卻是空白。雖然我國(guó)的新公司法已于2005年10月27日由第十屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十八次會(huì)議修訂，但其中并無對(duì)表決權(quán)信托只字片語的論述。

股權(quán)是權(quán)利化的財(cái)產(chǎn)，是資本的權(quán)利化，通過公司資本的有效運(yùn)營(yíng)而使價(jià)值增長(zhǎng)從而用最少的資本獲取最大收益，以價(jià)值最大化方式利用經(jīng)濟(jì)資源[6]。資本運(yùn)營(yíng)的成功或失敗與是否科學(xué)決策和表決權(quán)即控制權(quán)是否正確行使息息相關(guān)目前，我國(guó)公司圍繞著控制權(quán)的配置產(chǎn)生了許多問題:在上市公司中，單個(gè)股東參與公司的重要決策成本過高，股東行使表決權(quán)流于形式，股東“搭便車”的現(xiàn)象十分普遍；單個(gè)股東因勢(shì)單力薄往往僅有名義上的投票權(quán)，一些能夠獲得部分決策權(quán)的中等股東由于業(yè)務(wù)素質(zhì)、技術(shù)條件的限制往往提不出高質(zhì)量的決策意見，形成大股東控制的局面。而中小企業(yè)和困難企業(yè)融資困難，如果引入表決權(quán)信托制度，通過其對(duì)控制權(quán)的多功能配置，上述問題就可迎刃而解。因此，我國(guó)公司法有必要引入表決權(quán)信托法律制度。

第一、表決權(quán)信托應(yīng)采用書面形式。這主要是因?yàn)楸頉Q權(quán)信托內(nèi)容比較復(fù)雜，必須具有確定性；而且根據(jù)表決權(quán)信托協(xié)議，股東只是單方面轉(zhuǎn)讓其股份上的法定所有權(quán)，而不要求受托人支付任何對(duì)價(jià)，這促使當(dāng)事人訂立協(xié)議時(shí)應(yīng)慎重考慮，否則，一旦書面協(xié)議達(dá)成，將無法挽回。在表決權(quán)信托協(xié)議中要有關(guān)于信托正當(dāng)性的陳述，這樣，當(dāng)事人對(duì)信托目的提出異議時(shí)，可以在信托協(xié)議中找到直接依據(jù)。表決權(quán)信托要有期限性，法律應(yīng)規(guī)定信托的最長(zhǎng)期限為10年(參照美國(guó))，因?yàn)槿绻頉Q權(quán)信托沒有時(shí)間限制，若干年后表決權(quán)信托受益人即使想收回信托也無能為力，這有悖于誠(chéng)實(shí)信用原則，不利于對(duì)股權(quán)的保護(hù)，而且為了國(guó)家的整體利益，財(cái)產(chǎn)也應(yīng)自由流轉(zhuǎn)而不應(yīng)永久為財(cái)產(chǎn)所有人的意志所控制。另外，參照英美法國(guó)家信托法均要求股東必須為私益信托設(shè)立期限的規(guī)定，在信托協(xié)議中應(yīng)有有效期限的約定，否則，信托無效；為了避免糾紛，當(dāng)事人應(yīng)合意以書面形式續(xù)展表決權(quán)信托的有效期限，只有當(dāng)事人在續(xù)展協(xié)議上簽字，該協(xié)議方能生效。

第二、表決權(quán)信托一旦成立不可撤銷。如果在信托有效期限內(nèi)，信托目的已完成，可以提前終止。表決權(quán)信托協(xié)議中可以約定受益人通過投票方式提前終止信托，這主要是因?yàn)楫?dāng)事人應(yīng)遵守誠(chéng)信原則，履行、維持自己所作的陳述。

第三、表決權(quán)信托協(xié)議的修改。

由于表決權(quán)信托協(xié)議的修改涉及全體受益人的權(quán)益，因此，其修改應(yīng)由全體受益人以表決的方式為之，并且規(guī)定應(yīng)由三分之二以上的受益人表決通過。

第四、參加表決權(quán)信托的股東應(yīng)將其股票上的法定所有權(quán)轉(zhuǎn)讓并記載于公司分類賬簿上。

表決權(quán)信托協(xié)議應(yīng)提交公司備案以便全體股東或全體受益人查詢，否則，信托無效。這主要是因?yàn)榉ǘㄋ袡?quán)的轉(zhuǎn)讓是表決權(quán)信托成立的前提條件，對(duì)表決權(quán)信托進(jìn)行登記和公示，使表決權(quán)信托具有普遍信服的公信力，這為股權(quán)交易提供了客觀公正的保障，也為表決權(quán)信托的變動(dòng)奠定了法律基礎(chǔ)。

第五，表決權(quán)信托協(xié)議應(yīng)約定受托人的信義義務(wù)，防止受托人以權(quán)謀私、規(guī)避責(zé)任。

一般而言，受托人只能行使表決權(quán)信托協(xié)議中明確規(guī)定的權(quán)利，除非有明確的許可，他們的投票不能對(duì)受益人造成損害。

綜上，表決權(quán)信托顯示出其強(qiáng)大的制度活力和功能性。它可以有效保護(hù)中小股東利益，優(yōu)化公司法人治理結(jié)構(gòu)，可以保持公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的相對(duì)穩(wěn)定，從而確保公司經(jīng)營(yíng)管理的安全與持續(xù)，促進(jìn)我國(guó)公司制度的完善，因此，有必要建立表決權(quán)信托制度。

參考文獻(xiàn)

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[3]張民安：《公司法》［Ｍ］廣東：中山大學(xué)出版社，2003

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[5]周小明：《信托制度比較法研究》法律出版社，1996年版，第57頁

[6]覃有土 陳雪萍 <<表決權(quán)信托：控制權(quán)優(yōu)化配置機(jī)制>>[J]《法商研究》2005.4