國際工程承包中的銀行保函

沈亞龍

銀行保函是銀行應申請人的要求向保函的受益人開具的書面保證文件，是有條件承擔經(jīng)濟責任的契約性文件，若申請人未按規(guī)定履行自己的義務，給受益人造成了經(jīng)濟上的損失，則銀行承擔向受益人進行經(jīng)濟賠償?shù)呢熑巍?/p>

在國際工程承包中，當事人一方為避免因?qū)Ψ竭`約而造成損失。往往要求對方通過銀行提供經(jīng)濟擔保。因為銀行保函屬于銀行信用，一般來說比企業(yè)的商業(yè)信用來得可靠。

銀行保函既有承包商通過銀行開具的，也有業(yè)主通過銀行出具的。因為國際招投標中，業(yè)主一方往往有主動地位，所以多由承包商通過銀行開具保函。

1、 銀行保函的主要內(nèi)容

銀行保函的主要內(nèi)容一般在招標文件中有具體規(guī)定，承包商可以申請銀行規(guī)定的格式出具保函；若招標文件沒有具體規(guī)定。承包商可通過銀行按照國際慣例或征得業(yè)主的同意出具保函。

保函一般包括以下幾個方面的內(nèi)容：(1)擔保人、被擔保人(承包商)、受益人(業(yè)主或有關方面)；(2)擔保的最高限額和使用貨幣；(3)有效期限；(4)擔保的責任，這是保函的核心內(nèi)容；應充分、完全，最大化地明確規(guī)定雙方的責任。以便一方違約時，另一方可獲得經(jīng)濟賠償；(5)索賠條件。即一方違約時，另—方進行賠償?shù)膽{證；(6)保函的失效，一般情況下，超過有效期，即認為保函已自動失效；(7)合同及擔保書的修訂，適用法律等。

2、 銀行保函的種類

2.1 投標保函(Bid Bond/Guarantee)

投標人在提交標書時，應通過銀行向業(yè)主開具一份經(jīng)濟擔保書，即投標保函。它表明投標人有信用和誠意履行投標義務。其擔保責任為：(1)投標人在投標截止日以前投遞的標書，有效期內(nèi)不得撤回；(2)投標人中標后，必須在收到中標通知后的規(guī)定時間內(nèi)去簽訂合同；(3)在簽約時，提供一份履約保函。

若投標人不能履行以上責任，則業(yè)主有權(quán)沒收投標保證金(一般為標價的3%～5%)作為損害賠償。

投標保函的有效期限一般是從投標截止日起到確定中標人止。若由于評標時間過長，而使保函到期，業(yè)主要通知承包商延長保函有效期。投標保函在議標結(jié)束之后應退還給承包商，一般有兩種情況：(1)未中標的投標者可向業(yè)主索回投標保函，以便向銀行辦理注銷或使押金解凍，(2)中標的承包商在簽訂合同時，向業(yè)主提交履約保函，業(yè)主即可退回投標保函。

投標人在準備投標文件的同時，應尋找一家金融機構(gòu)或保險機構(gòu)，信譽度越高越好，作為投標擔保單位。目前，我國采用國際競爭性投標方式的大型土建項目中，對擔保單位的要求是投標保函只能由以下銀行開具：①中國銀行；②中國銀行海外分行；②在中國營業(yè)的中國或外國銀行；④由招標公司和業(yè)主認可的任何一家外國銀行；⑤外國銀行通過中國銀行轉(zhuǎn)開。

2.2 履約保函(PerformanceBond/Guarantee)

履約保函是承包商通過銀行向業(yè)主開具的保證，在合同執(zhí)行期間按合同規(guī)定履行其義務的經(jīng)濟擔保書。保函金額一般為合同總額的5%～10%。履約保證金隨工程進度按比例退還，這是為防止中標人不履行合同義務而采取的安全措施，是承包合同不可分割的附件。履約保函的擔保責任，主要是擔保投標人中標后，將按照合同規(guī)定，在工程全過程，按時按質(zhì)量履行其義務。若發(fā)生下列情況，業(yè)主有權(quán)憑履約保函向銀行索取保證金作為賠償：(1)施工過程中，承包商中途毀約，或任意中斷工程，或不按規(guī)定施工；(2)承包商破產(chǎn)，倒閉。

履約保函的有效期限從提交履約保函起，到項目竣工并驗收合格止。如果工程拖期，不論何種原因，承包商都應與業(yè)主協(xié)商，并通知銀行延長保函有效期，防止業(yè)主借故提款。

當工程監(jiān)理認為達到竣工條件，并向業(yè)主移交工程，由業(yè)主發(fā)給竣工證書，才算正式竣工。承包商必須抓緊工程款最終結(jié)算，主動索回預付款保函和履約保函，盡早索回保留金并及時開出維修保函。

2.3 預付款保函(Advance Payment Guarantee)

預付款保函又稱定金保函，是承包商通過銀行向業(yè)主開具的擔保承包商按合同規(guī)定償還業(yè)主預付的工程款的經(jīng)濟擔保書。擔保人向業(yè)主開具預付款保函后，業(yè)主才能根據(jù)合同規(guī)定，按合同總價的10%～15%預付給承包人，以便中標人購買有關設備材料等。其責任主要是承包商應在規(guī)定的期限內(nèi)償還預付款。預付款保函的期限由雙方共同商定。預付款一般逐月按工程進度從工程支付款中扣還，而預付款保函的金額將逐月地相應減少，開具保函時應注意寫明。

當承包商在規(guī)定的時間內(nèi)還清預付款項后，業(yè)主就需退還預付款保函。

2.4 工程維修保函(Maintainance Guarantee)

工程維修保函也叫作質(zhì)量保函，是工程竣工后由承包商通過銀行向業(yè)主開具的擔保承包商對完工后的工程缺陷負責維修的經(jīng)濟擔保書。其金額一般為合同總額的2%～10%，維修保函的擔保責任，主要是承包商在竣工后一定時間內(nèi)對工程缺陷進行修復，若在規(guī)定時間內(nèi)業(yè)主發(fā)現(xiàn)工程質(zhì)量問題，而承包商不履行修復責任時，或承包商無力維修時，業(yè)主可憑保函提款，自行修復。當維修期滿，所需維修事項全部完成，業(yè)主最終接受了工程，才算“最終竣維修保函退還的條件是：(1)承包商在規(guī)定的維修期內(nèi)完成了維修任務；(2)該工程沒有發(fā)生需要維修的缺陷，業(yè)主的工程師簽發(fā)維修合格證書。

2．5進口物資免稅保函

承包商通過銀行向工程所在國海關稅收部門開具的擔保承包商在工程竣工后將臨時進口物資運出工程所在國或照常納稅后永久留下使用的經(jīng)濟擔保書。這種保函的金額一般為應交稅款的全部金額，適用于免稅工程或施工機具、可臨時免稅進口工程。

其提供擔保責任是承包商不能將進口物資用于其他工程或出租，只能用于免稅項目。保函退還的條件是(1)保函有效期滿前，承包商將臨時進口的施工機具設備運出項目所在國，或經(jīng)有關部門批準，轉(zhuǎn)移到另一免稅工程，但須通過銀行將保函有效期順延，或在交納關稅后在當?shù)爻鲎?、出售或永久使用?2)保函有效期滿時，若承包商從業(yè)主那里得到了進口物資已全部都用于該免稅工程的證明文件，則可退回保函。如有剩余材料，則需對剩余材料交納關稅后，才可在當?shù)爻鍪邸?/p>

由于銀行保函涉及到國際工程承包的整個過程，而且牽涉到一筆巨大的資金，因此在開具保函時，一定要注意保函金額和保函期限是否合理，同時要熟悉有關國際法律。