中小企業(yè)刑事合規(guī)自救策略：從被動受罰到主動防控的轉(zhuǎn)型路徑研究

近些年來，隨著市場經(jīng)濟的迅猛推進以及法律環(huán)境的持續(xù)嚴格化，中小企業(yè)于刑事合規(guī)領(lǐng)域遭遇了前所未有的艱難挑戰(zhàn)，一方面，當前的法律制度針對中小企業(yè)的合規(guī)激勵存在欠缺，企業(yè)覺得合規(guī)所產(chǎn)生的成本要高于違規(guī)成本，致使其缺失主動構(gòu)建合規(guī)體系的動力，另一方面，像《中央企業(yè)合規(guī)管理指引》以及《企業(yè)境外經(jīng)營合規(guī)管理指引》等法規(guī)，雖說為企業(yè)給予了明確的指引，然而這些規(guī)范性文件主要是面向大型企業(yè)，對于中小企業(yè)而言適用性相對較弱。

單位犯罪治理模式呈現(xiàn)出的滯后特性，加重了中小企業(yè)所承受的壓力，部分企業(yè)在犯罪已然發(fā)生之后，才不得不采取相應(yīng)的應(yīng)對舉措，然而這種類似于“亡羊補牢”的做法，不可有效地遏制犯罪行為的發(fā)生，也難以達成刑法所有的預(yù)防功能，法律環(huán)境趨于嚴格化以及治理模式存在滯后性，致使中小企業(yè)面臨著諸多方面的困境。若想改變當前這種局面，中小企業(yè)需在外部法律環(huán)境的引導(dǎo)作用之下，探尋契合自身特點的合規(guī)管理模式，實現(xiàn)從被動應(yīng)對向主動防控的轉(zhuǎn)變。

中小企業(yè)于刑事合規(guī)領(lǐng)域所面臨的挑戰(zhàn)，重點在于如何幫助中小企業(yè)達成從被動接受處罰轉(zhuǎn)變?yōu)橹鲃舆M行防控的轉(zhuǎn)型，以此來降低法律風險并推動企業(yè)實現(xiàn)健康發(fā)展，首先是構(gòu)建契合中小企業(yè)的合規(guī)管理體系，考慮到中小企業(yè)資源有限這一特性，其合規(guī)管理體系要注重成本效益的平衡，充分運用技術(shù)手段提升合規(guī)效率，減少不必要的負擔，其次是完善激勵機制，借助立法形式引入合規(guī)不起訴制度、合規(guī)緩刑等舉措，激勵企業(yè)主動構(gòu)建合規(guī)體系，降低自身法律風險，是推動合規(guī)文化建設(shè)，經(jīng)由企業(yè)內(nèi)部文化建設(shè)，把合規(guī)理念融入日常運營之中，倡導(dǎo)全體人員參與，營造出良好的合規(guī)氛圍。

現(xiàn)狀分析

（1）國內(nèi)外刑事合規(guī)研究現(xiàn)狀刑事合規(guī)是一種新興的企業(yè)犯罪治理方式，近些年在學(xué)術(shù)界與實務(wù)界受到了廣泛的關(guān)注，從理論角度而言，此模式借助構(gòu)建系統(tǒng)的合規(guī)管理機制去降低違法犯罪風險，依靠相應(yīng)的激勵舉措引導(dǎo)企業(yè)自覺遵守法律規(guī)范，該制度最早源自美國，之后漸漸被歐盟、日本等地區(qū)借鑒，在反壟斷以及反腐敗等領(lǐng)域有著廣泛的應(yīng)用。我國學(xué)界圍繞其本土化問題展開了深入探討：有學(xué)者積極提倡將其納入我國治理體系，一些學(xué)者對其與中國刑法基本理論的契合度也提出了疑問，不同學(xué)者基于各自的角度進行了多方面研究且存在分歧，不過整體研究趨勢已顯示出從純理論探討逐漸轉(zhuǎn)向?qū)嶋H應(yīng)用的特征。

在實踐層面，自2020年起最高人民檢察院開展企業(yè)合規(guī)改革試點工作，建立了合規(guī)不起訴制度與第三方監(jiān)督評估機制，以此激勵企業(yè)積極構(gòu)建并完善自身合規(guī)體系，盡管這些措施為企業(yè)提供了憑借有效整改獲得寬大處理的契機，然而在實際施行過程中，依然面臨一些挑戰(zhàn)，比如考察期限缺少統(tǒng)一標準、評估效率較低，并且部分企業(yè)只是做些表面功夫。

（2）中小企業(yè)合規(guī)的特殊性

中小企業(yè)于刑事合規(guī)領(lǐng)域遭遇諸多挑戰(zhàn)，企業(yè)規(guī)模較小且資源有限，常缺乏充足資金投入合規(guī)管理體系，難以有效應(yīng)對高額合規(guī)成本，致使合規(guī)工作滯后，法律風險增加，這類企業(yè)多由所有者直接經(jīng)營管理，缺乏必要權(quán)力制衡機制，內(nèi)部管理制度不完善，員工行為難有效約束，又缺少專業(yè)合規(guī)團隊支持，面對復(fù)雜法律環(huán)境力不從心。中小企業(yè)普遍更重生產(chǎn)與經(jīng)營績效，忽視合規(guī)問題，合規(guī)意識淡薄、制度建設(shè)缺位，整體抗風險能力低，易因合規(guī)失誤陷入法律糾紛，在資源、能力和制度等多重制約下，中小企業(yè)急需制定可行策略，強化刑事合規(guī)能力建設(shè)，推動從事后被動受罰向事前主動預(yù)防的戰(zhàn)略轉(zhuǎn)型，提升市場競爭優(yōu)勢。

（3）現(xiàn)有研究的不足

當前已有的研究在中小企業(yè)刑事合規(guī)轉(zhuǎn)型這一領(lǐng)域存在著諸多方面的欠缺，就目前的狀況而言，理論研究呈現(xiàn)出碎片化的特性，缺少可用于指導(dǎo)實踐操作的系統(tǒng)性框架，而實踐研究主要聚焦于大型企業(yè)經(jīng)驗的總結(jié)，對于中小企業(yè)的特殊情形關(guān)注程度較低，另外激勵機制的設(shè)計沒有充分顧及中小企業(yè)的實際需求，使得它們參與合規(guī)建設(shè)的動力較為缺乏。

中小企業(yè)被動受罰的原因及影響

（1）企業(yè)規(guī)模小、資源有限導(dǎo)致的合規(guī)意識薄弱

中小企業(yè)于刑事合規(guī)領(lǐng)域面臨的主要挑戰(zhàn)為合規(guī)意識較為薄弱，此狀況和其規(guī)模較小、資源有限存在緊密關(guān)聯(lián)，因缺少充足資源，中小企業(yè)不易構(gòu)建完善的合規(guī)體系，具體呈現(xiàn)出對法規(guī)關(guān)注欠缺、管理主動性欠佳、風險認知不夠深刻等問題，大多時候在發(fā)生犯罪行為之后才重視合規(guī)，使得成本大幅增加。這種薄弱的合規(guī)意識縮減了企業(yè)的脫罪空間，還令其在競爭里處于不利地位。

資源有限是致使這一問題產(chǎn)生的關(guān)鍵緣由，合規(guī)建設(shè)需要長時間投入人力、物力以及財力，對于資金緊張的中小企業(yè)來講壓力頗為巨大，在經(jīng)濟下行階段，企業(yè)往往更傾向于把資金用于維持生存而非合規(guī)方面，即便存在政策支持，像《指導(dǎo)意見》著重強調(diào)服務(wù)先行并且提供合規(guī)供給，然而由于缺乏具體的成本分擔機制，依舊使得企業(yè)因負擔過重而望而卻步。另外引入第三方專業(yè)機構(gòu)同樣會提升合規(guī)成本，造成企業(yè)在合規(guī)管理方面起步艱難、執(zhí)行險阻而且動力欠缺，員工法律意識淡薄也是較為突出的問題之一，眾多中小企業(yè)員工缺少基礎(chǔ)法律知識，在出現(xiàn)違規(guī)操作之后才察覺到問題，增加了企業(yè)的法律風險，比如某互聯(lián)網(wǎng)平臺由于員工失誤致使客戶信息泄露引發(fā)訴訟，盡管已經(jīng)有合規(guī)制度，但是因為員工意識薄弱而未能有效施行。提升合規(guī)意識應(yīng)當從企業(yè)文化以及培訓(xùn)著手，借助加強法律教育來改善行為習(xí)慣，以此降低風險。

（2）法律制度對企業(yè)合規(guī)的激勵不足

當前的法律制度在企業(yè)合規(guī)激勵這一方面存在著較為突出的欠缺之處，這在一定程度上影響了企業(yè)參與合規(guī)的積極性以及制度實施所產(chǎn)生的效果，其一合規(guī)激勵的法律依據(jù)不夠充分，目前主要是依靠《刑法》當中的酌定量刑情節(jié)，然而這樣很難形成足夠的激勵作用，其二，激勵措施較為單一，僅僅只是依靠不起訴、從寬量刑等手段，很難契合不同類型企業(yè)的需求，小微企業(yè)更容易作伙伴轉(zhuǎn)向競爭對手的產(chǎn)品，壓縮企業(yè)的發(fā)展空間，數(shù)據(jù)說明，一家企業(yè)因為質(zhì)量問題被曝光之后，其市場份額在一年內(nèi)下降了百分之二十，供應(yīng)鏈關(guān)系也有可能破裂，加劇企業(yè)在行業(yè)內(nèi)的弱勢地位。

合規(guī)轉(zhuǎn)型所有的意義已然獲得了廣泛的認同，穿透式激勵理論著重指出，憑借公檢法三個部門共同進行一體化的推進工作，

因為成本方面的問題而選擇規(guī)避責任，并且激勵對象的界定不夠清晰，將范圍擴展至企業(yè)負責人雖然體現(xiàn)出了對小微企業(yè)的關(guān)注，但是也有可能導(dǎo)致對象泛化，偏離合規(guī)的初衷，甚至還可能違反罪刑法定原則，第三方監(jiān)督評估機制還不夠完善，缺少統(tǒng)一的標準和程序，這對整改實效與公信力都產(chǎn)生了影響。針對這些情況，需要從立法層面明確合規(guī)激勵的法律依據(jù)，拓展適用范圍，豐富激勵方式，比如引入稅收優(yōu)惠、信用加分等非刑事手段，細化激勵對象的范圍，健全第三方監(jiān)督機制，以此保證整改的真實性，提升企業(yè)合規(guī)的主動性，推動企業(yè)從被動受罰向主動防控轉(zhuǎn)變。

（3）被動受罰對企業(yè)的影響

被動接受處罰給企業(yè)帶來的影響頗為深遠，在聲譽、財務(wù)以及市場競爭力這些方面，行政處罰往往會致使企業(yè)聲譽遭受損害，使得消費者以及合作伙伴對其信任降低，對交易機會產(chǎn)生影響并造成市場層面的不利狀況，以某電子廠商作為例子，該廠商因為污染問題受到處罰之后，失去了關(guān)鍵供應(yīng)商的支持，還遭遇了市場需求的下降。這種聲譽上的損害以及可能引發(fā)過度排斥的現(xiàn)象，使得企業(yè)的經(jīng)濟損失被放大，在財務(wù)方面，處罰一般會伴隨高額罰款，并且會讓融資成本增加，有研究說明，違規(guī)企業(yè)的平均融資成本會上升百分之十五，同時還會面臨政府補貼資格受到限制等問題，另外負面輿論有可能造成股價下跌，削弱企業(yè)的資本實力。從市場競爭的角度來講，行政處罰的公開可能會促使客戶和合可切實有效地推動企業(yè)積極主動地構(gòu)建合規(guī)體系，達成企業(yè)從原本被動接受處罰轉(zhuǎn)變?yōu)橹鲃舆M行風險防控的轉(zhuǎn)型目標。

中小企業(yè)實現(xiàn)主動防控的具體路徑

（1）建立適合中小企業(yè)的合規(guī)管理體系

中小企業(yè)在著手建立合規(guī)管理體系的過程中，會遭遇如資源有限以及法律意識較為薄弱等諸多方面的挑戰(zhàn)，為達成從被動承受處罰轉(zhuǎn)變?yōu)橹鲃舆M行風險防控的轉(zhuǎn)型自標，中小企業(yè)有必要打造一套契合自身實際狀況，又可切實有效防控法律風險的合規(guī)管理體系，該管理體系的構(gòu)建理應(yīng)遵循成本效益平衡以及靈活性與適應(yīng)性等相關(guān)原則，以此來保障其在中小企業(yè)當中的可操作性以及可持續(xù)性。成本效益平衡原則促使企業(yè)在合規(guī)投入與收益之間尋覓到最優(yōu)的平衡點，防止因過度投入而給企業(yè)增添負擔，靈活性與適應(yīng)性原則著重說明管理體系應(yīng)當有一定程度的彈性，可依據(jù)企業(yè)經(jīng)營環(huán)境的變化及時作出調(diào)整，適應(yīng)不同階段的合規(guī)需求。

技術(shù)手段的運用乃是提升中小企業(yè)合規(guī)效率的關(guān)鍵路徑，像治理、風險與合規(guī)系統(tǒng)以及機器人流程自動化這類自動化合規(guī)管理工具，可降低合規(guī)管理的繁雜程度與成本，GRC系統(tǒng)借助集成管理風險、合規(guī)以及審計任務(wù)，自動生成風險評估報告與合規(guī)審計記錄，減少了人工操作的需求，同時達成了數(shù)據(jù)的集中化管理。RPA技術(shù)可處理重復(fù)性高且規(guī)則明確的任務(wù)，比如合規(guī)檢查和報表生成，釋放人力資源，使其專注于更具價值的工作，大數(shù)據(jù)分析和人工智能技術(shù)在合規(guī)管理中的應(yīng)用也值得留意，大數(shù)據(jù)分析可整合來自不同業(yè)務(wù)系統(tǒng)的數(shù)據(jù)，對企業(yè)的合規(guī)風險給予分析和預(yù)測，幫助管理層優(yōu)化資源分配，將資源集中于高風險領(lǐng)域。AI技術(shù)依靠自然語言處理和風險預(yù)測算法，快速提取相關(guān)合規(guī)要點，實時監(jiān)控業(yè)務(wù)活動，察覺違規(guī)跡象并給出預(yù)警，提升合規(guī)管理的智能化程度，云計算和協(xié)作平臺的應(yīng)用也為中小企業(yè)提供了靈活高效的合規(guī)管理解決辦法，云端合規(guī)管理系統(tǒng)降低了企業(yè)內(nèi)部部署系統(tǒng)的硬件及維護成本，同時支持遠程協(xié)作和跨部門數(shù)據(jù)共享，提高了合規(guī)管理的效率。協(xié)作平臺如MicrosoftTeams和Slack等，可實現(xiàn)合規(guī)政策的發(fā)布、培訓(xùn)以及問題跟蹤，避免因信息不對稱造成的重復(fù)工作或溝通障礙。

中小企業(yè)構(gòu)建合規(guī)管理體系之時，要依照成本效益平衡、靈活性與適應(yīng)性這類原則，并且充分借助技術(shù)手段來提升合規(guī)效率，憑借科學(xué)的管理體系以及有效的技術(shù)應(yīng)用，中小企業(yè)可降低合規(guī)成本，而且可提高法律風險防控能力，達成可持續(xù)發(fā)展。

（2）完善激勵機制

合規(guī)不起訴制度是一種新興的刑事激勵機制，企業(yè)主動建立合規(guī)體系能以此換取法律優(yōu)待，降低自身法律風險并推動健康發(fā)展，此制度核心價值有三方面體現(xiàn)：其一，借助合規(guī)考察改進企業(yè)內(nèi)部管理與風險控制，其二，貫徹寬嚴相濟刑事政策，其三，憑借有效整改獲得不起訴，以此節(jié)省司法資源并提升訴訟效率。

完善激勵機制要從立法層面開展工作，明確合規(guī)不起訴制度適用范圍以及激勵措施，一方面，適當拓寬制度適用范圍，比如把更多類型中小企業(yè)納入激勵對象，合規(guī)風險較高的企業(yè)，另一方面，細化激勵措施，像引入合規(guī)緩刑、暫緩判決等新型激勵方式，契合不同企業(yè)需求，并且要加強公檢法三部門在合規(guī)改革中的協(xié)作，借助穿透式激勵理論推進合規(guī)整改全流程監(jiān)督與評估。

（3）企業(yè)內(nèi)部文化建設(shè)

企業(yè)內(nèi)部文化建設(shè)對于中小企業(yè)刑事合規(guī)轉(zhuǎn)型有著非常關(guān)鍵的作用，合規(guī)文化呈現(xiàn)出企業(yè)的價值觀以及經(jīng)營準則，是推動企業(yè)持續(xù)發(fā)展以及防范法律風險的關(guān)鍵要素，在那些資源有限且管理基礎(chǔ)較為薄弱的中小企業(yè)里，要是缺乏合規(guī)文化，大多時候會致使合規(guī)措施難以得到執(zhí)行，增加違法風險。借助對員工行為進行規(guī)范并且提高管理效率，合規(guī)文化可幫助減少違規(guī)事件的發(fā)生，促使企業(yè)從被動應(yīng)對朝著主動預(yù)防轉(zhuǎn)變，領(lǐng)導(dǎo)層在企業(yè)合規(guī)文化建設(shè)中占據(jù)著核心位置，是倡導(dǎo)者同時也是實踐者，借助自身的行為示范，領(lǐng)導(dǎo)者可有效地傳遞合規(guī)理念，引導(dǎo)員工去踐行合規(guī)要求，研究說明，高層的積極參與可提高員工對合規(guī)文化的認同以及執(zhí)行力度。而且領(lǐng)導(dǎo)層需要借助明確政策以及激勵機制來推動合規(guī)文化落地生根。

員工培訓(xùn)對于合規(guī)文化建設(shè)而言是極為關(guān)鍵且不可缺少的關(guān)鍵組成部分，借助系統(tǒng)化的培訓(xùn)方式，企業(yè)可幫助員工去理解合規(guī)文化的核心觀念，掌握合規(guī)管理的具體操作辦法，以此在日常工作當中主動地落實合規(guī)要求，培養(yǎng)團隊學(xué)習(xí)能力同樣是關(guān)鍵要點，借鑒日本松下公司“自我重塑大學(xué)”類型的培訓(xùn)體系，企業(yè)可有效地提高員工的團隊協(xié)作能力以及職業(yè)素養(yǎng)。企業(yè)還需要依據(jù)自身實際狀況，設(shè)計出個性化的培訓(xùn)內(nèi)容，防正出現(xiàn)形式主義以及一刀切的情況，保證培訓(xùn)效果可實現(xiàn)最大化。

合規(guī)文化和企業(yè)日常運營深度融合乃是達成合規(guī)轉(zhuǎn)型的關(guān)鍵途徑，合規(guī)文化不單單是一種理念，還是一種行動準則，要借助具體管理實踐給予落實，企業(yè)要把合規(guī)文化融入生產(chǎn)經(jīng)營的整個過程，保證其和發(fā)展戰(zhàn)略有機結(jié)合，這就需要企業(yè)在制定經(jīng)營目標的時候，充分考量合規(guī)要求，防止因短期利益驅(qū)使而忽略法律風險。企業(yè)還得借助構(gòu)建文化評估機制，明確評估內(nèi)容以及方法，保證合規(guī)文化持續(xù)改進與優(yōu)化。

企業(yè)內(nèi)部文化建設(shè)對于中小企業(yè)達成從被動受罰向主動防控的轉(zhuǎn)型而言是關(guān)鍵路徑，借助領(lǐng)導(dǎo)層起到示范作用、開展員工培訓(xùn)以及推動文化建設(shè)與合規(guī)管理緊密融合，企業(yè)可把合規(guī)理念融入日常運營里，切實防控法律風險，達成企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展，合規(guī)文化建設(shè)給企業(yè)帶來法律方面的安全保障，又為其獲取市場競爭力與社會聲譽，成為企業(yè)實現(xiàn)高質(zhì)量發(fā)展的核心競爭力。

（作者單位系北京工商大學(xué)法學(xué)院）