電子游戲規(guī)則的法律屬性及保護方法

一、引言

隨著我國電子游戲市場不斷壯大，關(guān)于游戲規(guī)則相似而引發(fā)的游戲“換皮”問題層出不窮。所謂“換皮”游戲，即游戲克隆，通過避開電子游戲中直接受著作權(quán)法保護的計算機軟件、美術(shù)設(shè)計、音樂設(shè)計等要素，復(fù)制那些已在市場上獲得成功的游戲規(guī)則制作而成的一類游戲。1玩法規(guī)則是電子游戲設(shè)計的核心要素，游戲規(guī)則的架構(gòu)與設(shè)計是游戲開發(fā)過程中最為耗時耗資的部分。2游戲“換皮”可以大幅縮短游戲的開發(fā)時間和成本，不僅會導(dǎo)致原創(chuàng)游戲開發(fā)商的預(yù)期利益落空，不加干預(yù)還會導(dǎo)致同質(zhì)游戲泛濫，破壞市場競爭秩序，阻礙產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新。為規(guī)制游戲“換皮”行為，不少學(xué)者主張將電子游戲規(guī)則納入著作權(quán)法保護范圍，認為不能一刀切地將電子游戲規(guī)則劃歸為著作權(quán)法思想的范疇，3游戲規(guī)則并沒有明確的思想與表達的界線之分。4結(jié)合游戲制作研發(fā)過程，可以將游戲規(guī)則從抽象到具體進行分層，‘抽象的游戲規(guī)則如游戲類型、取勝條件等屬于思想范疇，°具體的游戲規(guī)則具有廣闊創(chuàng)作空間，有可能構(gòu)成具有獨創(chuàng)性的表達。不過，亦有不少學(xué)者持反對意見，認為游戲規(guī)則是玩家操縱游戲的操作流程，屬于思想范疇。抽象與具體并不是劃分思想與表達的標準，游戲規(guī)則無論多具體都不會從思想變成表達，“且游戲規(guī)則具有功能性，具有實用功能的任何因素都不能獲得著作權(quán)保護。否認電子游戲規(guī)則獲得著作權(quán)法保護，并不表示游戲規(guī)則這種智力成果不受法律保護，1°可通過反不正當競爭法對不當利用游戲規(guī)則的游戲“換皮”行為進行規(guī)制來為游戲規(guī)則提供保護。 11可見，學(xué)界對于如何保護游戲規(guī)則爭議較大。

隨著2023年廣州互聯(lián)網(wǎng)法院審理的《率土之濱》訴《三國志·戰(zhàn)略版》 （簡稱 《率土》案）著作權(quán)侵權(quán)及不正當競爭糾紛案判決的公開，關(guān)于電子游戲規(guī)則能否獲得著作權(quán)法保護的問題再次引發(fā)熱議。相比于以往司法裁判將電子游戲畫面“整體”認定為視聽作品從而對游戲規(guī)則進行保護的做法，“該判決首次將電子游戲認定為“符合作品特征的其他智力成果”，并認為電子游戲規(guī)則在一定條件下構(gòu)成著作權(quán)法意義上的表達， 13從而將電子游戲規(guī)則納入著作權(quán)法保護范圍。有學(xué)者指出，這一做法雖然可以規(guī)避以視聽作品保護游戲規(guī)則及用連續(xù)動態(tài)畫面比對來評判涉案游戲規(guī)則是否實質(zhì)性相似在法律適用上產(chǎn)生的質(zhì)疑，但訴諸著作權(quán)法關(guān)于作品認定的兜底性條款，屬于換湯不換藥，難題仍然存在，甚至還會產(chǎn)生新障礙。14無論是以“視聽作品”還是“其他作品”名義來對游戲規(guī)則提供保護，其根本性問題在于游戲規(guī)則的法律屬性認定，即游戲規(guī)則屬于著作權(quán)法意義上的表達還是思想。假設(shè)游戲規(guī)則屬于著作權(quán)法意義上的表達，那么司法實踐中以“視聽作品”或“其他作品”名義對游戲規(guī)則提供保護的做法是否合理？假設(shè)游戲規(guī)則屬于著作權(quán)法不予保護的思想，那么司法實踐中運用反不正當競爭法對游戲規(guī)則進行保護的做法，又是否造成著作權(quán)法與反不正當競爭法適用沖突？因此，如何認定電子游戲規(guī)則的法律屬性，并為游戲規(guī)則提供合理保護以規(guī)制電子游戲領(lǐng)域的游戲“換皮”行為，尚需進一步研究。

本文擬以《率土》案為例，探究將電子游戲規(guī)則視為表達并據(jù)此適用著作權(quán)法保護的司法裁判存在的問題。結(jié)合美國法院關(guān)于電子游戲侵權(quán)糾紛的審理經(jīng)驗，澄清游戲規(guī)則本身與游戲規(guī)則的表達。明確電子游戲規(guī)則屬于不受著作權(quán)法保護的思想這一法律屬性后，進一步分析運用反不正當競爭法保護游戲規(guī)則是否抵觸著作權(quán)法立法政策的爭議。本文的結(jié)論是，應(yīng)當適用反不正當競爭法對游戲“換皮”行為進行規(guī)制，以維護游戲產(chǎn)業(yè)公平競爭秩序，促進產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新和長遠發(fā)展。

二、《率土》案判決中對游戲規(guī)則所作定性難以自圓其說

關(guān)于電子游戲規(guī)則能否獲得著作權(quán)法保護，我國法院在不同時期表現(xiàn)出明確否定、逐漸放寬、積極保護的立場變化，1體現(xiàn)我國法院搖擺不定但意圖保護的總體立場。16《率土》案更是明確將電子游戲認定為“其他作品”來為游戲規(guī)則提供著作權(quán)法保護，并進一步提出“電子游戲規(guī)則在一定條件下可以構(gòu)成著作權(quán)法意義上的表達”。通過仔細辨析該裁判思路可以發(fā)現(xiàn)，該論證說理違背了著作權(quán)法基本法理。

（一）“實用性技術(shù)功能”與“表達”兼容說質(zhì)疑

《率土》案判決認為“電子游戲規(guī)則的實用性技術(shù)功能作用并非其不能成為表達的條件”，并進一步指出“著作權(quán)法所保護的作品類型中也在一定程度上包含操作方法”。例如樂譜可以被理解為一套引導(dǎo)演奏者彈奏出樂曲的操作方法，劇本可以被理解為引導(dǎo)表演者進行表演的操作方法，攝影作品可以被理解為指引他人拍攝出特定照片的操作方法?？梢姡叭魏翁囟ǖ拿栏斜磉_都可以被翻譯為特定的操作流程”，著作權(quán)法并不排除對操作方法的保護。因此“不能因為電子游戲規(guī)則具有實用性技術(shù)功能就認定其不能構(gòu)成著作權(quán)法意義上的表達”

按照上述判決觀點，著作權(quán)法保護特定的美感表達也可以理解為著作權(quán)法保護操作流程、操作方法。根據(jù)思想表達二分法基本原則，著作權(quán)法不對抽象的思想、理論、觀念、創(chuàng)意、構(gòu)思、工藝、系統(tǒng)、操作方法、技術(shù)方案等提供保護，而只是保護以文字、音樂、圖形、畫面等各種有形的方式對思想的具體表達。17TRIPs協(xié)定第9條第2款同樣規(guī)定版權(quán)保護僅限于表達，不包括思想、程序、操作方法、數(shù)學(xué)概念等。亦即著作權(quán)法不保護操作方法、操作流程，只保護對操作方法、操作流程的表達。例如，將一道美食的制作過程拍攝成視頻，該視頻可以獲得著作權(quán)法的保護，但美食制作的方法和過程并不能獲得著作權(quán)法保護，著作權(quán)法可以阻正該美食視頻的使用，但不能阻正他人對該美食制作方法的實施。將著作權(quán)法保護操作方法的表達理解為著作權(quán)法保護操作方法，不僅動搖了思想表達二分法基本內(nèi)涵，也會導(dǎo)致著作權(quán)法與專利法之間界限的模糊。

即使對包含實用性功能的實用藝術(shù)品提供著作權(quán)保護，也強調(diào)了著作權(quán)法不保護實用功能，只保護藝術(shù)美感的表達。如果實用藝術(shù)品中的實用功能與藝術(shù)美感無法分離，該實用藝術(shù)品不能獲得著作權(quán)法的保護。18事實上，著作權(quán)法對樂譜、劇本、攝影作品的保護并不是保護其具有的實用性功能，而是保護以文字、音符、色彩等形成的獨創(chuàng)性表達。比如，一首鋼琴曲樂譜要求用鋼琴進行演奏，如果他人未經(jīng)許可用吉他或別的樂器演奏該樂譜，同樣構(gòu)成著作權(quán)侵權(quán)，因為他利用的是該樂譜的獨創(chuàng)性表達而非“操作方法”。1電子游戲規(guī)則本身是操作方法，而非操作方法的表達。

（二）“廣闊創(chuàng)作空間”非構(gòu)成“表達”的充分條件

在闡述了“電子游戲規(guī)則不因?qū)嵱眯怨δ芏荒艹蔀楸磉_”這一觀點后，《率土》案認為，從游戲創(chuàng)作者的角度，電子游戲規(guī)則可以分為基礎(chǔ)游戲規(guī)則和具體游戲規(guī)則。“基礎(chǔ)游戲規(guī)則確定游戲的基本玩法，決定整個游戲的設(shè)計方向和具體游戲規(guī)則的設(shè)計思路，可以作為劃分游戲類型的依據(jù)”，屬于思想范疇；“具體游戲規(guī)則是圍繞基礎(chǔ)游戲規(guī)則展開的詳細設(shè)計，具有廣闊的創(chuàng)作表達空間”，“不同的規(guī)則設(shè)計決定玩家的不同操作和體驗，充分體現(xiàn)了設(shè)計者的個性化選擇”，可以構(gòu)成表達。該觀點與2017年上海浦東新區(qū)法院審理的《守望先鋒》訴《槍戰(zhàn)前線》案2°和2018年江蘇高院審理的《太極熊貓》訴《花千骨》案2中區(qū)分游戲規(guī)則是思想還是表達的裁判思路基本一致，即主張游戲規(guī)則存在從抽象到具體的過程，當某一玩法規(guī)則具體到了一定程度，足以產(chǎn)生感知特定作品來源的特有玩賞體驗，到達思想與表達的臨界點時，該規(guī)則可以作為表達。2021年廣東高院審理《我的世界》訴《迷你世界》案時同樣指出：“大多數(shù)情況下，游戲玩法規(guī)則從整體到細部存在較大的創(chuàng)作空間，若這種設(shè)計足夠具體細致，尤其是形成被充分描述的體系架構(gòu)，則有可能構(gòu)成具有獨創(chuàng)性的表達，可受著作權(quán)法保護。\"22這與前述主張游戲規(guī)則在一定條件下可構(gòu)成表達的學(xué)術(shù)觀點一致。2簡言之，主張具體游戲規(guī)則構(gòu)成表達的觀點實質(zhì)上是將抽象與具體作為區(qū)分思想與表達的標準，24當某一游戲規(guī)則足夠具體細致時，該游戲規(guī)則就從思想范疇進入表達范疇。

對此，已有學(xué)者明確指出，抽象（或稱概括、簡單、基礎(chǔ)等）與具體（或稱復(fù)雜、精細、細致等）并不是區(qū)分思想與表達的標準，25思想并不限于概括的觀點，而是同時包括具體的思想體系。只要屬于“思想、操作方法、程序”等，無論多么具體、有多么廣闊的創(chuàng)作空間，都不可能被劃入“表達”。例如，對被授予專利權(quán)保護的技術(shù)方案內(nèi)容的說明書，要求其具體到足以讓該技術(shù)領(lǐng)域的普通技術(shù)人員可以實施該技術(shù)方案的程度。該專利說明書符合獨創(chuàng)性的情形下可能獲得著作權(quán)保護，但是技術(shù)方案本身無法獲得著作權(quán)保護。游戲規(guī)則呈現(xiàn)出的即玩家操縱游戲的操作流程，依然是屬于著作權(quán)法意義上“思想”范疇，不管它們是如何被描述、解釋、說明或固定在作品中，都不可能通過劃分具體層級而成為獨創(chuàng)性“表達”，7某一游戲規(guī)則并不會因其復(fù)雜、具體而改變其屬于不受著作權(quán)保護的“思想”的本質(zhì)。28

（三）“以一定形式呈現(xiàn)”無限擴張認定“表達”的標準

為了說明游戲規(guī)則構(gòu)成著作權(quán)法意義上的表達，《率土》案提出“電子游戲規(guī)則和游戲機制能以一定形式呈現(xiàn)”。即電子游戲規(guī)則隨著玩家的操作在游戲畫面中以文字、圖案、聲音等多種形式進行動態(tài)展示，玩家能清晰地感知并可根據(jù)指引進行不斷交互，完成游戲目標。該觀點混淆了游戲規(guī)則本身與游戲規(guī)則的表達，并以玩家能夠感知體驗游戲規(guī)則作為認定游戲規(guī)則為著作權(quán)法意義上表達的依據(jù)。

首先，無論是著作權(quán)法意義上的“思想”還是“表達”，皆需要“以一定形式呈現(xiàn)”。“思想”需要以特定形式表現(xiàn)出來形成“表達”，例如勾股定理可以用文字進行表達，也可以用直角三角形（圖形、數(shù)字）進行表達，而著作權(quán)法保護的是思想的表達而非思想本身。其次，根據(jù)判決所述電子游戲規(guī)則“隨著玩家的操作在游戲畫面中以文字、圖案、聲音等多種形式進行動態(tài)展示”，亦即游戲規(guī)則是以文字、圖案、聲音等多種形式展示在游戲畫面中，那么能夠獲得著作權(quán)保護的應(yīng)當是那些表現(xiàn)游戲規(guī)則的文字作品、圖形作品或美術(shù)作品、視聽作品等表達，而非游戲規(guī)則本身。2比如，2014年《爐石傳說》訴《臥龍傳說》案判決提到，原告主張保護的“卡牌和套牌組合”，其實質(zhì)是游戲的規(guī)則和玩法，屬于著作權(quán)法不予保護的思想，而卡牌上的文字說明是對“卡牌和套牌組合”這一玩法規(guī)則的文字表達，組合成一個整體可視為游戲說明書而作為文字作品獲得保護； 年廣州知識產(chǎn)權(quán)法院審理的《夢幻西游》訴《神武西游》案中，法院以被告未經(jīng)許可在《神武》端游中使用與涉案文字作品（《\"夢幻西游”門派技能法術(shù)裝備特技介紹》）實質(zhì)性相似的文字，認定其侵犯了原告對涉案文字作品享有的著作權(quán)。涉案文字作品是原告主張保護的游戲核心元素（門派體系、技能體系、裝備體系等游戲規(guī)則）的具體表達。3最后，玩家對游戲規(guī)則的感知體驗并不能使游戲規(guī)則成為能被他人客觀感知的表達。當電子游戲規(guī)則被固定在游戲中時，玩家在操作游戲并接觸游戲畫面時感受到的是“游戲規(guī)則和游戲機制”本身，而不是“游戲規(guī)則和機制的表達”。就如將制作美食的過程拍攝成視頻，玩家觀看該視頻可以感知該美食的制作方法，但不能得出該美食制作方法可以獲得著作權(quán)法保護的結(jié)論。33

（四）小結(jié)

從上述論證可以發(fā)現(xiàn)，《率土》案的裁判說理存在概念偷換、模糊思想表達二分法與獨創(chuàng)性在著作權(quán)法中的不同功能、混淆游戲規(guī)則與游戲規(guī)則的表達等問題。《率土》案判決一方面將《率土》游戲整體認定為符合作品特征的其他智力成果，另一方面又按照作品定義的方式如“具有獨創(chuàng)性”“能以一定形式表現(xiàn)”強調(diào)電子游戲規(guī)則在一定條件下可以構(gòu)成著作權(quán)法意義上的表達，其實是以獨創(chuàng)性為由認定游戲規(guī)則構(gòu)成作品；34在進行具體的侵權(quán)比對時，也并非比對游戲整體，而是比對游戲規(guī)則和游戲機制?？梢姡ㄔ涸谡撟C過程中發(fā)生了概念的轉(zhuǎn)換，從電子游戲是其他作品轉(zhuǎn)變?yōu)殡娮佑螒蛞?guī)則具有獨創(chuàng)性構(gòu)成表達，刻意模糊游戲整體與游戲規(guī)則，將電子游戲整體等同于電子游戲規(guī)則。35《率土》案判決用獨創(chuàng)性作為認定著作權(quán)法意義上表達的標準，認為游戲規(guī)則具有獨創(chuàng)性時應(yīng)當成為表達，該觀點模糊了思想表達二分法與獨創(chuàng)性在著作權(quán)法中的不同法律功能。思想表達二分法是著作權(quán)法基本原則，而獨創(chuàng)性是表達獲得著作權(quán)法保護的門檻要求。6有學(xué)者指出，受著作權(quán)法保護的客體首先必須是表達而不能是思想，即便一個思想是創(chuàng)新的思想，一個游戲規(guī)則是創(chuàng)新的游戲規(guī)則，也依然無法獲得著作權(quán)法保護。亦即《率土》案以及主張游戲規(guī)則足夠具體細致便構(gòu)成著作權(quán)法意義上的表達等觀點，實際上可能是因為未能準確認識和區(qū)分思想表達二分法與獨創(chuàng)性在著作權(quán)法中所具有的不同功能和價值，對游戲規(guī)則法律屬性的錯誤認識。至于混淆游戲規(guī)則與游戲規(guī)則的表達，《率土》案與其他通過比對游戲畫面、以視聽作品名義保護游戲規(guī)則的案例都可見該問題的存在。比如在2018年《太極熊貓》訴《花千骨》案中，《花千骨》游戲在游戲角色形象、音樂、故事情節(jié)等方面與《太極熊貓》游戲不同，但在游戲的核心玩法上與《太極熊貓》存在諸多實質(zhì)性相似之處。法院淡化和抽離了游戲畫面的比對，在游戲畫面的基礎(chǔ)上進一步抽象概括到某一特定的具體玩法規(guī)則的設(shè)定細節(jié)上進行比對，從而認定被訴游戲《花千骨》對原告游戲《太極熊貓》的“換皮”行為侵犯原告著作權(quán)。2021年廣東高院在《我的世界》訴《迷你世界》案中提出“視聽作品只能在自身邏輯運行框架內(nèi)發(fā)揮調(diào)節(jié)功能，不能指望由其‘包打一切'”，便是認識到法院以視聽作品名義保護游戲規(guī)則，實質(zhì)上是將視聽作品對連續(xù)動態(tài)畫面的保護延伸到畫面背后的情節(jié)，這一做法不當?shù)財U展了視聽作品保護范圍。

三、游戲規(guī)則法律屬性之認定一—以美國案例為參考

美國是開發(fā)出電子游戲的第一個國家，也是最先審理電子游戲侵權(quán)案件的國家，此方面積累了大量司法經(jīng)驗。通過分析美國法院關(guān)于游戲規(guī)則法律屬性的認識以及游戲規(guī)則能否獲得版權(quán)保護的立場，進一步澄清游戲規(guī)則可版權(quán)性爭議，明確游戲規(guī)則屬于不受著作權(quán)法保護的思想這一法律屬性。

（一）美國法院立場闡釋

早期由于計算機技術(shù)發(fā)展程度有限，當時的電子游戲基本包括了黑色背景、簡單的幾何圖形和射擊、反彈等基本功能，很難區(qū)分一個思想和一個思想的表達，導(dǎo)致第一批電子游戲侵權(quán)案件產(chǎn)生。審理法官傾向認為，游戲的表達形式與游戲的玩法規(guī)則密不可分，以至于該游戲的表達形式不能受到著作權(quán)保護。4°例如，1981年雅達利公司訴娛樂世界公司案，法院首次在電子游戲中運用思想表達二分法原則來確定游戲中哪些元素可以獲得版權(quán)保護。法院認為，雖然兩款游戲存在22個相似之處，但是考慮到宇宙飛船與太空巖石戰(zhàn)斗的游戲理念的要求以及電子游戲媒介的技術(shù)要求，兩款游戲存在相似之處是不可避免的。41伴隨著電子游戲產(chǎn)業(yè)日益復(fù)雜的發(fā)展，美國法院在面臨游戲克隆問題時也被迫重新考慮游戲規(guī)則思想與表達的界限，但美國法院始終堅持游戲規(guī)則本身屬于不受版權(quán)法保護的思想這一立場。

2012年美國新澤西州地區(qū)法院審理的Tetris公司訴Xio公司游戲侵權(quán)案被認為是規(guī)制游戲克隆行為的有利判決。42在該案中，原告Tetris公司主張被告Xio公司開發(fā)的名稱為《米諾方塊》的游戲侵犯了原告開發(fā)的《俄羅斯方塊》游戲享有的版權(quán)。被告主張其復(fù)制的是原告游戲中不受版權(quán)保護的游戲規(guī)則和功能，而不是游戲規(guī)則的具體表達。43法院基于思想表達二分法基本原理區(qū)分游戲規(guī)則與游戲規(guī)則的表達，認為計算機技術(shù)的進步使游戲的開發(fā)設(shè)計具有更大的創(chuàng)造性，同一游戲玩法可以有多種展現(xiàn)或表達方式。

為了區(qū)分《俄羅斯方塊》游戲中的思想與表達，法院運用抽象測試法，通過描述該游戲如何操作來概括游戲的思想。比如，每個方塊都制成不同的幾何形狀，用戶操縱從游戲板的頂部落下的方塊并堆積到游戲板底部。當前方塊到達底部后，用戶將獲得一個新方塊。當方塊下落時，用戶旋轉(zhuǎn)它以使其與累積的方塊相匹配，使堆積的方塊沿著水平線填充所有空間。如果完成，該線就會被擦除，用戶獲得分數(shù)和更多的游戲空間。當方塊堆積并到達屏幕頂部，那么游戲結(jié)束。這些是《俄羅斯方塊》游戲背后的一般、抽象的想法，不能受到版權(quán)保護，與之不可分割的表達元素也不能受到版權(quán)保護。被告主張《俄羅斯方塊》游戲的圖形、畫面等視覺表達與該游戲的玩法規(guī)則密不可分，屬于功能性表達，不受版權(quán)法保護。法院認為，幾乎所有的游戲表現(xiàn)元素都以某種方式與游戲規(guī)則和功能相關(guān)，并不是任何與游戲規(guī)則或游戲功能相關(guān)的表達均無法獲得版權(quán)保護。原告對其選擇表達游戲規(guī)則或游戲玩法的方式享有版權(quán)保護，就像人們選擇表達想法的方式一樣。45作品的風格、設(shè)計、形狀和動作都是表達；它們不是游戲的想法、規(guī)則或功能的一部分，也不是游戲的想法、規(guī)則或功能所必需的或不可分割的表達。4《俄羅斯方塊》游戲中的方塊是基于四個大小相同、不同圖案的正方形組合在一起，該游戲的理念是將不同形狀的方塊組合在一起形成完整的線條，而這可以通過不同幾何形狀的方塊來實現(xiàn)，且方塊的移動、旋轉(zhuǎn)等方式也可以有眾多不同的安排設(shè)計。亦即游戲開發(fā)商可以有無限可能的方式來設(shè)計游戲的方塊及其運動方式，例如通過別的圖案來形成完整的行，以消除堆積的圖案獲得更多的游戲空間。47《俄羅斯方塊》游戲中比賽場地的尺寸、陰影方塊的出現(xiàn)、下一個掉落方塊的顯示、方塊與累積方塊鎖定時顏色的變化，以及游戲結(jié)束時自動填充游戲板的方塊的出現(xiàn)等其他元素，都不是俄羅斯方塊游戲的想法（或規(guī)則或功能）的一部分，而是表達這些想法的手段。48《米諾方塊》完全復(fù)制了《俄羅斯方塊》的這些表達，兩款游戲的整體外觀和感覺（totalconcept and feel）是相同的，類似于字面抄襲。49被告完全可以在《俄羅斯方塊》游戲理念的前提下，設(shè)計出與其不同的游戲圖形、場景、畫面的表達形式。

換言之，法院認定被告游戲構(gòu)成侵權(quán)，主要是因為被告游戲與原告游戲在游戲外觀方面構(gòu)成實質(zhì)性相似，其視覺表達的相似性類似于字面復(fù)制，導(dǎo)致普通觀察者難以區(qū)分，只能得出被告游戲抄襲了原告游戲的結(jié)論。如果兩款游戲僅僅是游戲規(guī)則實質(zhì)性相似，而游戲的視聽外觀存在顯著差異，即當前所謂的“換皮”游戲。美國法院認為“換皮”游戲不構(gòu)成著作權(quán)侵權(quán)，比如DaVinci公司訴Ziko公司游戲侵權(quán)案。

2014年美國得克薩斯州南區(qū)地方法院審理DaVinci公司訴Ziko公司游戲侵權(quán)案，認為被告游戲《三國殺》侵犯了原告游戲《Bang！》的版權(quán)。5°該案后來上訴，2016年二審判決推翻了一審認定，認為《三國殺》復(fù)制的僅是《Bang！》游戲中不受版權(quán)保護的游戲方法和游戲規(guī)則，因此被告不構(gòu)成侵權(quán)。

《Bang！》是一款角色扮演類紙牌游戲，有“警長”“副警長”“歹徒”“叛徒”四種游戲身份，每個身份都被分配了不同的獲勝條件，例如警長要獲勝，則必須殺死歹徒和叛徒，副警長負責保護警長。如果場上只有叛徒活到最后，則叛徒獲勝。警長一開始就透露了他的身份；

其他玩家對他們分配的身份保密。每個玩家還會獲得一張指定特定角色卡。這些角色卡的圖片和名稱均基于熟悉的狂野西部人物，四種游戲身份都可以分配給任何角色卡的人物，例如“威利小子”在一場游戲中可以是警長，在另一場游戲中可能是歹徒。每個角色卡的人物都有一組指定的能力和最大數(shù)量的“生命點”。每個玩家還會獲得一張武器卡，當一名玩家使用武器卡“擊中”另一名玩家時，被攻擊的玩家會失去一點生命值。當玩家的生命值耗盡時，該玩家將被游戲淘汰。游戲開始后，每個玩家輪流抽兩張牌，在該游戲回合中根據(jù)需要打出盡可能多的牌，直到游戲中警長身份或叛徒身份的玩家獲勝。被訴侵權(quán)游戲《三國殺》與《Bang！》的游戲設(shè)置、玩法規(guī)則完全相同，只是將《Bang！》的游戲背景從美國西部替換成中國古代三國，將游戲身份卡、角色卡和武器卡等替換成了中國三國時期的用語和人物，即二者唯一不同的是游戲身份和相關(guān)角色人物的名稱和外觀，如《Bang！》中“警長”身份對應(yīng)《三國殺》“主公”，“副警長”對應(yīng)“忠臣”等。法院裁定，兩款游戲的游戲規(guī)則相似。生命值、玩家之間的距離、行動卡以及獎懲的相似使用均不構(gòu)成可訴的復(fù)制。原被告雙方同意游戲的玩法規(guī)則、操作方法不受著作權(quán)保護，兩款游戲的主題和視覺外觀也不構(gòu)成相似。雙方的爭議點在于：游戲角色及角色之間的互動關(guān)系是游戲思想還是游戲思想的表達？

一審法院認為，《Bang！》角色源自美國西部，但屬于原創(chuàng)表達，包括其視覺特征和游戲中的技能。盡管《三國殺》將《Bang！》的美國西部主題和人物替換為中國古代三國的主題和人物，基于《Bang！》和《三國殺》角色屬性的相似性，理性的事實認定者可以得出結(jié)論，兩款游戲的角色基本相似。53如果角色以“足夠原創(chuàng)或有創(chuàng)意而值得版權(quán)保護”的方式描述玩家互動的內(nèi)容，那么玩家的角色就可以受到保護。54《Bang！》玩家角色的描述已經(jīng)建立起游戲事件的順序和角色相互作用的發(fā)展進程，從而表達了《Bang！》這一游戲背后的創(chuàng)造性思想。55角色互動的特征和方式，不僅僅是用角色的名稱和圖形來描述，還是角色扮演游戲中的創(chuàng)造性和表現(xiàn)力元素，應(yīng)受保護。

二審法院認為，有些游戲可以有一系列的事件進展和成熟的角色，使游戲具有表現(xiàn)力，就像一本書或電影情節(jié)的進展具有表現(xiàn)力一樣。有些游戲的情節(jié)進展和角色互動方式達不到受版權(quán)法保護的富有表現(xiàn)力的角色互動和情節(jié)進展的要求，例如籃球比賽中球員被分配了前鋒、中衛(wèi)等角色，并且在這些角色中互動，但籃球比賽并沒有底層劇本?！禕ang！》屬于籃球比賽這一類，雖然《Bang！》創(chuàng)建了許多角色，定義了各角色之間的對立或同一立場，并為角色的互動創(chuàng)建了規(guī)則，但并沒有關(guān)于角色的具體情節(jié)或詳細信息來說明這些角色將做什么或?qū)⑷绾闻c其他角色互動。57《Bang！》的角色技能在以殺死其他玩家為目標的游戲中很常見，例如增強攻擊范圍和力量，這些技能既不是文學(xué)性的，也不是藝術(shù)性的，而是游戲玩法的一個方面，是構(gòu)成游戲系統(tǒng)的規(guī)則的組成部分。58《Bang！》游戲角色并沒有像電影或小說中人物角色所具有的性格、氣質(zhì)、背景故事或其他特征等有利于使人物角色互動獲得版權(quán)保護的詳細描述，只是設(shè)立了或結(jié)盟或?qū)α⑦@一粗略的人物關(guān)系。5因此，《Bang！》游戲角色及其角色互動的設(shè)計本質(zhì)上屬于游戲規(guī)則，不構(gòu)成可獲得版權(quán)保護的具體表達。

（二）游戲規(guī)則可版權(quán)性爭議澄清

美國法院在電子游戲侵權(quán)案件審理中明確將游戲規(guī)則認定為不受著作權(quán)法保護的思想。相比之下，我國法院在認定游戲規(guī)則屬于思想還是表達時存在不確定性，主要原因在于混淆“游戲規(guī)則”與“游戲規(guī)則的表達”這兩個概念的內(nèi)涵，將游戲規(guī)則本身等同于游戲規(guī)則的特定呈現(xiàn)方式或游戲規(guī)則的表達。

最高人民法院在2020年《太極熊貓》訴《花千骨》案中指出：“玩法規(guī)則是一個籠統(tǒng)的說法，其是否受到保護，不應(yīng)根據(jù)名稱判斷，而應(yīng)根據(jù)具體表達方式，依照著作權(quán)法關(guān)于作品的規(guī)定特別是獨創(chuàng)性的規(guī)定予以判斷?！睆V東高院在《我的世界》訴《迷你世界》案指出，著作權(quán)法保護的不是游戲玩法規(guī)則本身，而是對游戲玩法規(guī)則的具體表達。游戲玩法規(guī)則的表達是表現(xiàn)為游戲元素及其組合設(shè)計中具有獨創(chuàng)性的表達部分。一款游戲的制作主要包括三個部分的內(nèi)容：游戲策劃、美術(shù)音頻設(shè)計和編程。游戲策劃是對游戲內(nèi)容的具體設(shè)計，包括劇情策劃、關(guān)卡策劃、任務(wù)策劃、系統(tǒng)和數(shù)值策劃等；美術(shù)音頻設(shè)計是根據(jù)游戲策劃設(shè)計游戲角色形象、游戲地圖、動畫特效、游戲配樂等美術(shù)、音樂素材設(shè)計；編程即按照游戲策劃和美術(shù)、音樂設(shè)計要求編寫計算機程序。游戲策劃是對游戲規(guī)則最完整和詳細的文字表述，通過計算機程序的運行所形成的游戲視聽呈現(xiàn)方式，是對游戲策劃案的可視化，類似于將電影劇本拍攝成電影作品。隨著玩家對游戲的操作，玩家可以清晰感知到游戲規(guī)則。因此有觀點認為，游戲規(guī)則的表達指的是游戲運行后體現(xiàn)游戲規(guī)則的靜態(tài)畫面和動態(tài)畫面，或是以文字記錄的游戲策劃案。64

游戲領(lǐng)域的國際知名學(xué)者、游戲設(shè)計師JesperJuul提出：“游戲規(guī)則為游戲提供了結(jié)構(gòu)，例如棋類游戲需要規(guī)則讓玩家移動他們的棋子，同時也防止他們進行非法移動；而電子游戲則需要規(guī)則讓角色移動，以及防止角色立即到達目標的規(guī)則?！?在游戲設(shè)計領(lǐng)域，“游戲規(guī)則是任何可以用來定義游戲中所有發(fā)生事件的東西，任何在游戲中會發(fā)生或不會發(fā)生的都必須能被游戲規(guī)則所解釋。它定義了游戲中的世界及其運轉(zhuǎn)方式，比如角色的外觀以及角色和游戲世界中其他對象交互、游戲的輸贏機制等”。游戲里的規(guī)則，可以是現(xiàn)實世界的一些規(guī)則、背景知識等進行創(chuàng)設(shè)，例如電子版桌球游戲、高爾夫球游戲；但更多的游戲規(guī)則完全由游戲設(shè)計師根據(jù)自己的想象創(chuàng)設(shè)出來，例如《俄羅斯方塊》游戲。游戲的本質(zhì)就是圍繞一系列目標預(yù)設(shè)的基本玩法與相應(yīng)規(guī)則（統(tǒng)稱玩法規(guī)則）。為實現(xiàn)游戲可玩性，玩法規(guī)則應(yīng)當完整、嚴密且邏輯自洽，整體呈現(xiàn)一定的組合體系架構(gòu)， 67即JesperJuul所說的“規(guī)則為游戲提供了結(jié)構(gòu)”。因此，游戲規(guī)則融入游戲整體之中，前述美國法院審理的電子游戲侵權(quán)案件中，均是以游戲整體作為比對對象，對電子游戲的表達元素如游戲角色形象、游戲文字說明、游戲畫面、背景音樂等提供著作權(quán)保護。

在游戲作品中，游戲規(guī)則界定了游戲各元素之間的交互方式，游戲規(guī)則本身屬于思想范疇，其呈現(xiàn)方式主要是游戲運行后形成的游戲畫面，或者是對游戲規(guī)則的文字說明。玩家在操作游戲時，直接感受到的是游戲所呈現(xiàn)出游戲畫面和相應(yīng)的背景音樂，相應(yīng)的電子游戲規(guī)則和游戲機制只不過是部分有經(jīng)驗的玩家對游戲畫面這種直接表達的進一步感受，而且這種感受所對應(yīng)的是電子游戲規(guī)則和游戲機制本身，而非電子游戲規(guī)則和游戲機制對應(yīng)的表達。適用著作權(quán)法考察兩款電子游戲是否構(gòu)成實質(zhì)性相似，是以游戲畫面為比對對象，以普通觀察者的立場判斷游戲畫面整體是否構(gòu)成實質(zhì)性相似，即被告是否盜用了原告游戲“整體外觀和感覺”。在否認游戲規(guī)則受版權(quán)保護的前提下，對原告與被告電子游戲視覺效果相似度的合理認定也可在相當程度上規(guī)制“換皮”游戲。70

四、反不正當競爭法對游戲規(guī)則的保護

實踐中常見的游戲“換皮”抄襲指的是被告游戲的視聽呈現(xiàn)方式與原告游戲完全不同，但明顯保留了原告游戲的玩法規(guī)則，導(dǎo)致玩家對兩款游戲的游戲體驗相差無幾。由于游戲規(guī)則不受著作權(quán)法保護，對于電子游戲規(guī)則的不當利用行為，可以尋求反不正當競爭法予以規(guī)制。有學(xué)者提出，既然游戲規(guī)則屬于不受著作權(quán)法保護的思想，那么任何人都可以利用該思想，適用反不正當競爭法為游戲規(guī)則提供保護將造成反不正當競爭法與著作權(quán)法相沖突。對此，可以基于反不正當競爭法與著作權(quán)法等知識產(chǎn)權(quán)專門法所具有的不同法律價值取向?qū)υ搯栴}予以解答。簡言之，反不正當競爭法與著作權(quán)法等知識產(chǎn)權(quán)專門法是兩種立法目的不同的法律制度，二者具有不同的價值取向和適用路徑。

（一）反不正當競爭法所涉路徑：行為規(guī)制

著作權(quán)法等知識產(chǎn)權(quán)專門法是權(quán)利保護法，明確了某一類智力成果受法律保護或不受法律保護的界限，并為受法律保護的智力成果提供著作權(quán)等專有權(quán)保護，未經(jīng)許可使用且無免責事由即構(gòu)成侵權(quán)。反不正當競爭法是行為規(guī)制法，以制止不正當競爭行為、維護公平競爭秩序為目標，對不正當競爭行為的確定取決于相對靈活的行為因素，價值判斷和利益衡量色彩明顯。73

比如，電子游戲本身是由能夠各自獲得著作權(quán)保護的單個元素組合而成，74作為游戲運行基礎(chǔ)的計算機程序?qū)儆谟嬎銠C軟件作品，游戲界面設(shè)計、角色形象等屬于美術(shù)作品，游戲配樂屬于音樂作品等。未經(jīng)許可使用前述受著作權(quán)保護的游戲代碼、音樂、角色形象等，很容易判斷出著作權(quán)侵權(quán)。游戲規(guī)則作為游戲操作方法，屬于思想范疇，不是著作權(quán)法保護的客體。“換皮”游戲無需利用在先游戲的計算機程序，通過替換在先游戲受保護的美術(shù)、音樂元素，復(fù)制不受保護的游戲規(guī)則，使得兩款游戲雖然在視聽呈現(xiàn)方式上截然不同，但給玩家的游戲體驗相似，導(dǎo)致游戲同質(zhì)化，損害游戲產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新。反不正當競爭法作為行為規(guī)制法，通過規(guī)制游戲“換皮”這一不正當競爭行為來為游戲規(guī)則提供保護。亦即游戲“換皮”行為是否構(gòu)成不正當競爭是適用反不正當競爭法的前提。

我國法院審理電子游戲案件通常包括著作權(quán)侵權(quán)及不正當競爭糾紛，這兩項審理內(nèi)容也說明了著作權(quán)法與反不正當競爭法具有不同的法律價值。比如，廣東高院審理《我的世界》訴《迷你世界》案時指出，兩款游戲存在相同的游戲元素及其組合體系設(shè)計，但在游戲元素具體美術(shù)形象設(shè)計上存在較大差異，游戲整體視聽效果也完全不同，《迷你世界》并未侵犯《我的世界》的游戲畫面著作權(quán)；針對《迷你世界》大量抄襲《我的世界》游戲規(guī)則這一行為是否構(gòu)成不正當競爭，法院的審理并非擴展著作權(quán)法保護范圍，而是基于反不正當競爭法的法律價值和目標來綜合考量被訴行為的正當性與否。75

（二）反不正當競爭法功能定位：附加保護

基于反不正當競爭法以規(guī)制不正當競爭行為、維護公平競爭秩序的價值取向，實踐中存在大量無法獲得知識產(chǎn)權(quán)保護的知識產(chǎn)品通過反不正當競爭法獲得保護。為了防止反不正當競爭法在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的不當擴張，我國最高人民法院發(fā)布了關(guān)于適用反不正當競爭法與著作權(quán)法等知識產(chǎn)權(quán)專門法關(guān)系相關(guān)意見7，規(guī)定只有在“不與專門法的立法政策相抵觸”“專門法未作窮盡性保護”的情況下，法官才可以援引反不正當競爭法為知識產(chǎn)權(quán)提供附加保護。 77電子游戲規(guī)則無法獲得著作權(quán)保護的情形下，適用反不正當競爭法進行保護是否與著作權(quán)法立法政策相抵觸？對此，司法實踐中存在不同的解釋。

廣東高院在《我的世界》訴《迷你世界》案中指出，游戲玩法規(guī)則具有競爭屬性，能給經(jīng)營者帶來競爭優(yōu)勢和競爭利益。游戲元素及其組合設(shè)計作為呈現(xiàn)游戲規(guī)則的智力成果，并非全部屬于著作權(quán)法有意排除保護的思想，此時仍可在反不正當競爭法框架內(nèi)，考察其是否能給經(jīng)營者帶來獨立于著作權(quán)法的可保護利益，該法益是否因其他經(jīng)營者競爭行為受損，以及綜合評判被訴競爭行為是否具有不正當性，通過制止不正當競爭行為實現(xiàn)對法益的間接保護。廣東高院的解釋實際上是認為游戲規(guī)則在一定條件下可以獲得著作權(quán)法保護，在不符合著作權(quán)法保護的情形下，可以由反不正當競爭法提供補充保護。這一解釋表面上契合了最高人民法院所說的“不與專門法的立法政策相抵觸”，實際上并沒有準確認識游戲規(guī)則的法律屬性，仍然是以“游戲規(guī)則足夠具體細致便能從思想轉(zhuǎn)變?yōu)楸磉_”觀點為前提，認為游戲規(guī)則可以獲得反不正當競爭法保護是因為游戲規(guī)則并未被完全排除出著作權(quán)法保護范圍。在某些游戲規(guī)則不符合著作權(quán)法保護的條件時運用反不正當競爭法保護的做法，其實是將著作權(quán)法的適用優(yōu)先于反不正當競爭法。

相比于廣東高院的解釋，本文更贊同浙江高院在《率土之濱》訴《率土模擬器》案的觀點。在該案中，法院指出游戲的玩法和規(guī)則屬于思想范疇，不能獲得著作權(quán)保護，自然也不宜再以反不正當競爭法進行保護。但如果游戲經(jīng)營者通過該游戲規(guī)則形成了獨特的商業(yè)模式且?guī)砩虡I(yè)利益或競爭優(yōu)勢，則仍可適用反不正當競爭法提供保護，此時反不正當競爭法并不是保護某一種商業(yè)模式，其所保護的是商業(yè)模式所帶來的商業(yè)利益或競爭優(yōu)勢。79可見，反不正當競爭法并非不當擴展著作權(quán)法的保護范圍，而是基于維護公平競爭的市場秩序的價值取向，對整體抄襲游戲規(guī)則這一不正當競爭行為予以規(guī)制。

因此，電子游戲規(guī)則作為被排除出著作權(quán)法保護范圍的思想，自然也不能獲得反不正當競爭法的保護。反不正當競爭法保護的法益是游戲規(guī)則給游戲經(jīng)營者帶來的競爭優(yōu)勢和競爭利益。適用反不正當競爭法來規(guī)制在后游戲開發(fā)商對在先游戲玩法規(guī)則的抄襲行為，考察的是該抄襲行為是否具有不正當性，從而為在先游戲玩法規(guī)則給游戲開發(fā)商帶來的競爭利益提供保護。亦即不正當競爭判斷的基點仍是行為特性，而非法益損害。\"在市場競爭自由原則下，被告推出與原告游戲相競爭的游戲?qū)е略娓偁幚媸軗p是市場競爭的正常情況，并不能因原告競爭利益受損便認為被告的行為具有可責性。只有被告采用不正當?shù)母偁幮袨閷?dǎo)致原告競爭利益受損，比如使用與原告游戲相近似的標識、名稱等使公眾誤以為被告游戲與原告游戲存在特定聯(lián)系，引起消費者混淆，才能適用反不正當競爭法對被告的不正當競爭行為進行規(guī)制。

（三）反不正當競爭法適用條款：一般條款

反不正當競爭法中并沒有規(guī)制電子游戲規(guī)則抄襲的專門條款。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用lt;中華人民共和國反不正當競爭法gt;若干問題的解釋》第一條，“對于不屬于反不正當競爭法第二章及知識產(chǎn)權(quán)法專門法規(guī)定的擾亂市場競爭秩序，損害其他經(jīng)營者或消費者利益的行為，法院可以適用反不正當競爭法第二條8即一般條款予以規(guī)制。在一般條款的分析框架中，誠信原則和商業(yè)道德成為評判該行為正當與否的主要標準。這意味著，法院適用反不正當競爭法第二條對電子游戲產(chǎn)業(yè)的游戲“換皮”抄襲行為進行規(guī)制，即在后游戲?qū)υ谙扔螒蛞?guī)則的抄襲行為是否構(gòu)成不正當競爭，不能僅僅考慮兩款游戲的玩法規(guī)則是否構(gòu)成實質(zhì)性相似，還需要結(jié)合游戲規(guī)則抄襲行為是否違背了公平、誠信的原則和商業(yè)道德，擾亂市場秩序，損害其他經(jīng)營者和消費者利益等因素進行綜合判斷。比如，廣州知識產(chǎn)權(quán)法院審理的《金幣大富翁》訴《動友富翁》案中，法院首先對兩款游戲呈現(xiàn)游戲規(guī)則的游戲元素及其組合設(shè)計進行比對，發(fā)現(xiàn)兩款游戲的元素組合體系存在大量相似設(shè)計，給玩家?guī)淼挠螒蝮w驗基本一致，認定被告整體抄襲了原告游戲規(guī)則。然后，法院對被告整體抄襲原告游戲規(guī)則的行為是否構(gòu)成不正當競爭進行判斷。法院指出涉案兩款游戲?qū)儆谕活愋陀螒?，具有直接競爭關(guān)系。被告對原告游戲規(guī)則的整體抄襲會造成對原告游戲的實質(zhì)性替代，超出了合理借鑒、自由模仿的范圍。通過整體抄襲原告游戲規(guī)則，被告在短短數(shù)月就上線了涉案侵權(quán)游戲與原告相競爭，不符合通常開發(fā)一款新游戲所需的時間。被告的抄襲行為無視原告的巨大投入，以犧牲他人誠信經(jīng)營利益為代價爭奪商業(yè)機會，不符合誠信原則和公認的商業(yè)道德，損害了原告的競爭利益，構(gòu)成不正當競爭。

游戲模仿借鑒通常被認為是游戲領(lǐng)域創(chuàng)新的必要組成部分，4沒有一定程度的模仿，就不可能出現(xiàn)類型游戲，也不會有同類型游戲的相互競爭。模仿自由是競爭自由的應(yīng)有之義。5電子游戲規(guī)則相互模仿與借鑒是否超出了必要限度而具有不正當性，需要司法結(jié)合個案詳細論證該模仿行為是否違反誠信原則和商業(yè)道德，損害游戲經(jīng)營者和消費者利益。比如，廣州知識產(chǎn)權(quán)法院審理的《我的世界》訴《奶塊》案指出，《我的世界》與《奶塊》同屬于沙盒類手機游戲，兩款游戲存在相同的游戲元素、合成規(guī)則及數(shù)值設(shè)計等，但游戲元素組合所形成的多個要素系統(tǒng)并不完全相同，在玩家角色設(shè)定、游戲特色系統(tǒng)、游戲任務(wù)設(shè)置等方面也不同，玩家以此為基礎(chǔ)的游戲體驗也不相同，故難以認定《奶塊》整體抄襲了《我的世界》游戲規(guī)則而構(gòu)成不正當競爭。換言之，兩款同類游戲存在相同的游戲規(guī)則，不意味著在后游戲?qū)υ谙扔螒蛞?guī)則構(gòu)成抄襲。法院可從玩家玩游戲的體驗、游戲規(guī)則的相似程度、被告游戲是否對原告游戲構(gòu)成實質(zhì)性替代、被告游戲研發(fā)時間的長短等綜合因素分析被告對原告游戲規(guī)則的抄襲是否違反誠信原則和商業(yè)道德，進而認定被告行為是否構(gòu)成不正當競爭。適用反不正當競爭法一般條款對游戲“換皮”行為進行規(guī)制，實際上對司法裁判能力提出了更高要求。

五、結(jié)語

一款游戲是否好玩、能否取得商業(yè)上的成功，主要取決于該游戲的玩法規(guī)則設(shè)計。電子游戲產(chǎn)品的競爭在相當程度上是電子游戲規(guī)則的競爭，對電子游戲規(guī)則的保護其實是保護電子游戲規(guī)則帶來的競爭利益。以《率土》案為代表，采用著作權(quán)法保護電子游戲規(guī)則的司法裁判說理，違背了著作權(quán)法基本法理和法律邏輯。電子游戲規(guī)則作為玩游戲的方法、操作程序，屬于著作權(quán)法意義上的思想，不能獲得著作權(quán)法保護。反不正當競爭法從制止不正當競爭行為、維護市場公平競爭秩序的目標出發(fā)，對他人不當利用電子游戲規(guī)則行為予以規(guī)制來為游戲規(guī)則提供保護，充許在后游戲經(jīng)營者對在先游戲規(guī)則的合理借鑒，對超出合理借鑒范圍、構(gòu)成不正當競爭的游戲規(guī)則抄襲行為予以禁止，符合電子游戲產(chǎn)業(yè)的公平競爭和長遠發(fā)展要求。

TheLegal Nature of the Video Game Rules and its Protection Method

Abstract： Some judicial practices have misjudged the video game rules as expresion inthe meaning of the copyright law， andthenapplied thecopyright toregulate thebehaviorof the gameclone.These judicial practices violatethe basic principles ofcopyrightlawhilethereasoningofthejudgementhasproblemssuchassubstitutingconcept，bluringthefunctionof idea and expresion dichotomy\"and \"originality\" inthecopyright law，confusingthevideo game rulesand the expresionof the video game rules.Byanalyzingtheexperienceofthe UScourts in hearing video game infringement cases，it propose that the videogame rules and theexpressonofvideo game rulesshouldbeclearlydistinguishedforunderstanding thelegalnatureof the video gamerules.Videogamerules belong to the\"idea\"thatshould notbe protectedbycopyright law.The behaviorof game cloneshouldberegulatedbytheanti-unfaircompetitionlaw，which isamethodtoprotectthevideogamerules.Theanti-unfair comptitionlawprotect thevideo gamerulesbyregulatingunfaircompetitionbehavior，whichis notcontradictothe legislative policyofcopyright law.By judging these comprehensive factors to determine determine whether the game clone behavior belong tounfaircompetition，suchas whether theimitationof thelatergamerulesandearliergamerules exceeds thenecessry limits，violatestheprinciplesofgoodfaithandbusinessetics.Byaplying theanti-ufaircompetitionlawtovideogameclone maintain the fair competition order in the game industry and promote the long-term development ofthe game industry.

KeyWords： Video Game Rules； Ideaand ExpresionDichotomy；Anti-Unfair CompetitionLaw； Behavior Regulation