案評：臨時(shí)調(diào)崗“違法”嗎

基本案情

2019年9月1日，扶某入職某公司，當(dāng)日，雙方簽訂書面勞動合同，約定勞動合同期限自2019年9月1日至2021年8月31日，崗位為店員，工作區(qū)域或工作地點(diǎn)為北京市。

2021年6月4日，扶某所在門店撤店，該公司向其發(fā)出調(diào)店通知：“扶某，首創(chuàng)BOY店鋪接到商場通知，將于2021年6月30日撤店，因此你店鋪人員需進(jìn)行正常調(diào)動?，F(xiàn)正式通知您：臨時(shí)分配到北京龍湖麗澤天街某品牌專柜報(bào)到上班，時(shí)間為2021年7月7日上午9點(diǎn)30分，后期8月份龍湖房山天街某品牌店鋪開業(yè)，調(diào)回房山區(qū)域繼續(xù)工作，請根據(jù)公司安排按時(shí)出勤，若當(dāng)日未按工作時(shí)間出勤且未提前以任何書面形式說明理由，公司將依據(jù)相關(guān)規(guī)章制度按曠工處理?！?/p>

扶某表示不同意，聲明稱：本人于2019年9月1日正式入職，從2019年9月1日起在北京市房山區(qū)首創(chuàng)BOY店鋪擔(dān)任導(dǎo)購一職?，F(xiàn)由于公司單方面原因，于2021年6月30日從北京市房山區(qū)奧特萊斯撤店，要求本人調(diào)店。在此，我鄭重聲明：因上班地址距家較遠(yuǎn)，上下班來回要4個(gè)小時(shí)，路程交通不方便，而且起初本人所應(yīng)聘店鋪就是北京市房山區(qū)首創(chuàng)BOY店鋪。因此，本人不接受調(diào)店。

2021年7月5日，扶某向該公司郵寄解除勞動合同文件，同日向公司大區(qū)經(jīng)理及直接上級發(fā)送短信稱：“某公司，本人扶某2019年9月1日正式入職公司，在房山區(qū)首創(chuàng)BOY專柜擔(dān)任導(dǎo)購崗位，在工作期間你公司未按法律規(guī)定支付加班工資，2021年7月5日你公司在未與本人協(xié)商情況下，因撤店將工作崗位跨區(qū)縣調(diào)整至北京市豐臺區(qū)（龍湖天街某品牌專柜）已超出本人正常生活的合理半徑，屬于未按法律規(guī)定提供勞動條件侵害本人作為勞動者的合法權(quán)利。因此本人于2021年7月5日與你公司解除勞務(wù)關(guān)系，并要求你公司支付加班工資及經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，你公司需盡快與本人完成工作交接手續(xù)?！?/p>

2021年7月9日，公司要求員工返崗：“扶某，你于 2021年7月7日起無故曠工3天，請你接到通知后2天內(nèi)到單位報(bào)到上班。如期未報(bào)到上班，將依據(jù)公司《員工手冊》第五章第一條、第三條的規(guī)定，對你的違紀(jì)行為進(jìn)行處理?！?/p>

2021年7月12日，該公司發(fā)出解除通知：“扶某，公司于2021年7月9日對你發(fā)起返崗?fù)ㄖ獣?，你至今未到崗，已無故曠工4天。你的行為違反了《員工手冊》第五章第一條、第三條規(guī)定，現(xiàn)公司決定解除與你的勞動關(guān)系?！?/p>

扶某主張因該公司將其調(diào)店，強(qiáng)行變更了合同的履行地點(diǎn)，未提供勞動條件，雙方應(yīng)為協(xié)商解除，故應(yīng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

該公司主張因房山店撤店，員工臨時(shí)轉(zhuǎn)至豐臺店工作并承諾新店開業(yè)后調(diào)回房山工作，扶某未按時(shí)到崗已經(jīng)構(gòu)成曠工，該公司屬于合法解除。

一審法院認(rèn)為，該公司因自身經(jīng)營原因需調(diào)整扶某的工作地點(diǎn)，因調(diào)任的工作地點(diǎn)與扶某原來的工作地點(diǎn)有一定交通距離，故該公司作出的變更工作地點(diǎn)的規(guī)定對扶某提供勞動的便利性產(chǎn)生一定的影響，因此該公司應(yīng)與扶某協(xié)商變更工作地點(diǎn)，或者為扶某工作調(diào)動提供必要的協(xié)助，現(xiàn)該公司在未與扶某協(xié)商一致的情況下，單方變更扶某的工作地點(diǎn)，不符合法律規(guī)定。鑒于該公司的調(diào)崗行為不符合法律規(guī)定，故其以扶某連續(xù)曠工為由做出與扶某解除勞動合同的決定缺乏充分的事實(shí)依據(jù)，法院不予采信?，F(xiàn)因首創(chuàng)奧特萊斯BOY店關(guān)停致使原合同無法履行，雙方亦未能達(dá)成一致意見，在此情況下，扶某可以要求解除勞動合同，該公司亦有權(quán)解除原合同，但應(yīng)向扶某支付相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

二審法院認(rèn)為，扶某于2021年7月5日向該公司相關(guān)人員發(fā)送短信，以該公司未按法律規(guī)定提供勞動條件為由于2021年7月5日解除雙方之間的勞動關(guān)系；該公司認(rèn)可相應(yīng)手機(jī)號為其工作人員手機(jī)號，故該公司關(guān)于未收到短信的主張不合常理，該公司亦未對扶某發(fā)出的郵件簽收情況作出合理解釋；故本院認(rèn)定扶某的解除行為有效，即雙方勞動關(guān)系于2021年7月5日由扶某提出而解除，該公司于2021年7月12日做出的解除行為不發(fā)生法律效力。

關(guān)于扶某的解除理由是否成立，依據(jù)雙方在仲裁及一審的舉證情況和調(diào)店通知，因首創(chuàng)BOY店鋪撤店，該公司于2021年6月4日通知扶某，將扶某的工作地點(diǎn)自2021年7月7日由首創(chuàng)BOY店鋪臨時(shí)調(diào)整至龍湖麗澤天街某品牌店鋪，并明確告知扶某后期8月份龍湖天街某品牌店鋪開業(yè)，調(diào)回房山區(qū)繼續(xù)工作，即在扶某原工作店鋪撤店，已無法提供原工作崗位的情形下，該公司將扶某的工作崗位臨時(shí)調(diào)整，并承諾1個(gè)月后會調(diào)回房山的行為，并非長期的工作地點(diǎn)變更，屬于用人單位自主經(jīng)營管理權(quán)的合理范圍，未超出合理限度，不構(gòu)成未提供勞動條件，故扶某的該解除理由不能成立；依據(jù)前述認(rèn)定，扶某解除通知中所載理由不成立，不符合用人單位應(yīng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的情形。[（2022）京02民終11151號]

本案爭議焦點(diǎn)是勞動合同什么時(shí)候解除，什么原因解除以及公司是否需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，其中的核心是用人單位對員工調(diào)整工作地點(diǎn)是否合理，是否屬于合法行使自主經(jīng)營管理權(quán)。

本案中，該公司對于工作地點(diǎn)進(jìn)行調(diào)整的起因是員工所在門店撤店，且該公司調(diào)整伊始就已經(jīng)向員工明確這是一個(gè)臨時(shí)的調(diào)整，并且承諾將在1個(gè)月后調(diào)回。所以這一調(diào)整一方面是公司基于生產(chǎn)經(jīng)營的需要，另一方面也不是一個(gè)長期的調(diào)整（該公司承諾1個(gè)月后調(diào)回房山區(qū)），所以從一定程度上降低了對勞動合同履行的影響，故而屬于合理范疇。

對于工作地點(diǎn)的調(diào)整

實(shí)踐中，裁判機(jī)關(guān)往往重點(diǎn)審查地點(diǎn)變更后對員工勞動合同履行的影響，以及企業(yè)的補(bǔ)救措施是否可以實(shí)質(zhì)降低影響。如《北京市高級人民法院、北京市勞動人事爭議仲裁委員會關(guān)于審理勞動爭議案件解答（一）》中就提到，“用人單位與勞動者在勞動合同中明確約定用人單位可以單方變更工作地點(diǎn)的，仍應(yīng)對工作地點(diǎn)的變更進(jìn)行合理性審查。具體審查時(shí)，除考慮對勞動者的生活影響外，還應(yīng)考慮用人單位是否采取了合理的彌補(bǔ)措施（如提供交通補(bǔ)助、班車）等。”

所以，對于工作地點(diǎn)的變化，企業(yè)在操作中應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：

第一，員工的工作內(nèi)容涉及多個(gè)城市的，或有可能需要在其他地區(qū)長期駐點(diǎn)的，應(yīng)當(dāng)在勞動合同中提前明確。如涉及相應(yīng)出差福利，也應(yīng)注明在什么情況下享有，什么情況下沒有。

第二，提前約定好可能的變動情形，比如小范圍的變動或者臨時(shí)變更；區(qū)域支持，如果是距離比較遠(yuǎn)涉及異地的，可以考慮以臨時(shí)或者短期出差的形式體現(xiàn)，以此增加員工的配合度。臨時(shí)的變更可以增加一定的合理度，但是想要增加員工的配合度，仍需提前在勞動合同中事先進(jìn)行約定，給員工打好“預(yù)防針”。

此外，在員工已經(jīng)同意配合企業(yè)進(jìn)行臨時(shí)支持的情況下，企業(yè)也要注意將相關(guān)的權(quán)利義務(wù)通過書面文件進(jìn)行明確。如果沒有相應(yīng)文件，員工的“臨時(shí)”工作地點(diǎn)變更可能變成他后續(xù)的“實(shí)際”工作地點(diǎn)。屆時(shí)，如企業(yè)想要再讓員工回到原來的工作地點(diǎn)，估計(jì)又要花上一番工夫。

第三，工作地點(diǎn)變更影響勞動合同履行的同時(shí)，也會影響員工的生活，所以在工作地點(diǎn)發(fā)生變化的時(shí)候，應(yīng)盡量采取措施降低影響，比如提供交通補(bǔ)貼和班車、減少工作時(shí)間、提供住宿等。

關(guān)于員工因公司違法提出離職

實(shí)踐中，企業(yè)對于員工因公司違法而提出離職，往往容易手足無措。其實(shí)，只要厘清前因后果，并不難處理。具體流程如下：

當(dāng)員工以公司違法為由（比如拖欠工資、未足額支付加班費(fèi)等，本案中員工主張公司未提供勞動條件）提出離職時(shí)，如公司確實(shí)違法，則員工解除勞動合同的理由成立，解除勞動合同的行為也有效，解除通知發(fā)出，勞動合同就即時(shí)解除了。這種情況下，公司需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。需要注意的是，此時(shí)公司不能再以其他理由解除員工勞動合同，因?yàn)殡p方的勞動合同已經(jīng)解除，企業(yè)不能解除一個(gè)已經(jīng)被解除的“勞動合同”。

如員工主張的公司違法事由不成立，比如本案中，該公司調(diào)整工作地點(diǎn)的行為被認(rèn)定為合理調(diào)整，那么員工的解除理由無效，即“因公司違法”的解除理由不成立。由于員工離職意思是明確的，所以此時(shí)解除理由就變成了“個(gè)人原因”。由于提出離職行為仍有效，根據(jù)規(guī)定，員工提前30日通知用人單位，勞動合同解除，所以勞動合同解除時(shí)間為提出離職后30日。此時(shí)，公司不需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。本案中，員工扶某雖于7月5日提出離職，但因?yàn)槔碛刹怀闪?，勞動合同?yīng)在30日后解除，所以該公司在7月12日（30日內(nèi)）通知扶某解除勞動合同有效。

實(shí)踐中，如果企業(yè)遇到類似的情況，即員工認(rèn)為公司方違法而提出辭職，但企業(yè)本身確實(shí)不存在相應(yīng)的情形時(shí)，給員工做一個(gè)正式回復(fù)即可?；貜?fù)的內(nèi)容大致是已經(jīng)收到員工的辭職信，接受員工的辭職，但對于辭職理由不予認(rèn)可，公司將依法正常辦理相應(yīng)離職手續(xù)等等。

作者 勞達(dá)laboroot高級合伙人、高級咨詢顧問