我國獨立董事制度的現(xiàn)存問題及建議

唐吳果

為進一步促進公司規(guī)范運作、保護中小股東合法權(quán)益，我國引入獨立董事制度。獨立董事制度作為中國特色現(xiàn)代企業(yè)制度的重要組成部分，對于公司健康發(fā)展和市場規(guī)范穩(wěn)定起到積極作用。目前，除上市公司以外，很多國有企業(yè)、大型民營企業(yè)都相繼建立起獨立董事制度，獨立董事制度的重要性已經(jīng)被越來越多的企業(yè)認可。2023年，為貫徹落實《國務(wù)院辦公廳關(guān)于上市公司獨立董事制度改革的意見》，優(yōu)化上市公司獨立董事制度，中國證券監(jiān)督管理委員會發(fā)布了《上市公司獨立董事管理辦法》（以下簡稱“《獨董辦法》”），該辦法自2023年9月4日起施行。在現(xiàn)階段企業(yè)管理實踐中，獨立董事制度已經(jīng)發(fā)揮了一定的積極作用，但獨董制度畢竟是舶來品，還需要我國監(jiān)管部門不斷對獨立董事制度進行改革和完善。本文通過對我國的獨立董事制度進行分析和研究，提出相應(yīng)的解決思路，以期實現(xiàn)獨立董事管理效能提升。

一、中國獨立董事制度存在的問題

（一）獨立董事獨立性不強

按照《獨董辦法》，獨立董事先由董事會、監(jiān)事會、單獨或合計持有上市公司已發(fā)行股份百分之一的股東提名，最后經(jīng)公司股東大會選舉決定。盡管《獨董辦法》在第六條對獨立董事任職資格提出了要求，主要有八類人員不得擔任獨立董事，但實際操作中經(jīng)常會有公司打擦邊球，沒有嚴格對照《獨董辦法》執(zhí)行。我國上市公司大多股權(quán)集中，控股股東利用自身權(quán)力，能夠輕易操控獨立董事的任免，找自己的朋友、熟人來擔任這個職位，違背了建立獨立董事制度的最初目的，導(dǎo)致獨立董事做出的戰(zhàn)略決策很難本著以維護中小股東的利益為目標。一方面，大股東因派出董事數(shù)量多通常在董事會中的占主導(dǎo)地位，導(dǎo)致獨立董事的功能很難得以發(fā)揮，或者拉攏聽從安排的獨立董事，使之支持自己的觀點，維護自己的利益。另一方面，獨立董事現(xiàn)有的薪酬機制存在問題，薪酬過低會使獨立董事參與公司管理的積極性不高，薪酬過高又可能會使獨立董事對職位的利益有強烈依賴，對公司大股東言聽計從，有可能作出違心的表述和判斷。

（二）監(jiān)事會與獨立董事的監(jiān)督制衡功能不夠協(xié)調(diào)

我國的公司治理結(jié)構(gòu)是三會一層， 即股東會、董事會、監(jiān)事會以及經(jīng)理層。為了進一步促進公司規(guī)范運作，完善公司治理結(jié)構(gòu)，保障資本市場高質(zhì)量發(fā)展，我國又引入了獨董制度，導(dǎo)致監(jiān)事會和獨立董事之間部分職能雷同不能更好地發(fā)揮監(jiān)督職能。從現(xiàn)行的法律法規(guī)賦予獨立董事以及監(jiān)事會的職權(quán)上看，二者的功能和職權(quán)存在部分交叉與重疊。比如二者監(jiān)督重點主要都是公司的財務(wù)狀況和董事、高級管理人員的違法行為等。監(jiān)督權(quán)同時賦予兩個監(jiān)督機構(gòu)，就可能會導(dǎo)致職能重疊，權(quán)責不清。因雙方對各自的職責理解不一致，容易出現(xiàn)監(jiān)督邊界不清晰，導(dǎo)致重復(fù)監(jiān)督、相互推諉等情形發(fā)生，大大增加了監(jiān)督成本，也降低了企業(yè)治理的效率。

（三）獨立董事缺少綜合人才

通過對我國獨立董事的專業(yè)知識結(jié)構(gòu)調(diào)查分析，具備會計、法律專業(yè)知識的獨董比例不高，雖然《獨董辦法》有要求每家上市公司至少要有一名會計專業(yè)人士。但上市企業(yè)規(guī)模較大時，僅一名會計專業(yè)獨立董事不能較好地滿足工作需要。而沒有法律背景的獨立董事在發(fā)表意見或進行相關(guān)決策時，因缺乏專業(yè)的法律技能，往往不能給出有利于上市公司的判斷。有許多獨立董事是高校著名學者，他們有豐富的理論知識與教學經(jīng)驗，但欠缺實操管理能力。也有許多是知名中介機構(gòu)如會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所的會計、法律專業(yè)人士，但這些專業(yè)人士很難在自己繁忙的工作之余抽出時間參與上市公司的管理工作，因此獨立董事服務(wù)上市公司的精力與時間得不到保障。事實上，獨立董事既要懂行業(yè)又要具備較強的管理能力，同時要有豐富的財務(wù)、法律以及資本運作專業(yè)技能，最后還要有足夠的精力與時間，而這樣高素質(zhì)的獨立董事人才相當缺乏，這也是我國獨立董事制度推行不暢沒有充分發(fā)揮作用的一個非常重要因素。

二、完善我國上市公司獨立董事制度的建議

（一）優(yōu)化獨立董事相關(guān)運作機制

一是進一步完善獨立董事的激勵與約束機制。對于獨立董事來說，激勵不僅包括薪酬激勵還包括聲譽激勵，提高獨立董事收入標準，實現(xiàn)獨立董事薪酬多元化，如采取"基本薪酬+津貼"，同時附加履職成效激勵和榮譽激勵的模式，實現(xiàn)薪酬與工作成效掛鉤的機制，更好地調(diào)動獨立董事履職的積極性。二是增強獨立董事工作透明度，配套上市公司信息披露制度，向社會公開獨立董事的履職成效，將獨立董事的履職成效真正置于上市公司股東和社會公眾監(jiān)督之下，這樣既能夠較好地提高獨立董事履職評價制度的有效性，又能夠更好地發(fā)揮其自身獨立性。

（二）完善監(jiān)事會與獨立董事的關(guān)系

為避免監(jiān)事會和獨董之間相互責任不明晰，非常有必要對兩者的職責和關(guān)系加以進一步明確。監(jiān)事會作為公司治理中主要的監(jiān)督機構(gòu)，其監(jiān)督功能應(yīng)與獨立董事的監(jiān)督要有區(qū)分，可以分不同的層次、維度、環(huán)節(jié)等。因此，必須對監(jiān)事會和獨立董事的職權(quán)進行明確分工，各司其職，同時繼續(xù)強化監(jiān)事會的職能，積極發(fā)揮監(jiān)事會股東監(jiān)督和職工參與的良好傳統(tǒng)，才能有效地發(fā)揮兩者的功能，提高各自的效率。通過實現(xiàn)獨立董事與監(jiān)事會職能互補，實現(xiàn)監(jiān)事會在行使監(jiān)督權(quán)時能夠做到信息暢通，使監(jiān)事會監(jiān)督功能前移。另外，優(yōu)化獨立董事職能設(shè)置，形成獨立董事有效的事前、事中監(jiān)督，讓獨立董事在參與公司經(jīng)營管理過程中，及時發(fā)現(xiàn)存在的問題和風險。

（三）加強獨立董事能力建設(shè)

針對現(xiàn)階段我國獨立董事人才資源稀缺的情況，應(yīng)健全科學合理的培訓機制，建設(shè)高素質(zhì)的獨立董事人才庫，這樣既可增強上市公司的可選擇范圍，又可以實現(xiàn)獨立董事之間的良性競爭。獨立董事任職者首先必須有豐富的資本運作經(jīng)驗，具備扎實的法律、財務(wù)、金融以及上市公司相關(guān)行業(yè)專業(yè)基礎(chǔ)。其次，獨立董事應(yīng)能懂財務(wù)會計、能熟悉國內(nèi)外資本市場的基本知識，具有豐富的管理經(jīng)驗。再次，獨立董事還要熟悉宏觀經(jīng)濟狀況、所任職的特定上市公司的微觀行業(yè)和業(yè)務(wù)市場等。最后，除了具有履職能力，獨立董事還應(yīng)講誠信。因此，還需要進一步完善的獨立董事誠信評價體系，加強獨立董事各項能力建設(shè)，提升獨立董事履職素質(zhì)，確保履職的獨立董事懂行業(yè)、懂公司、懂法律、懂財務(wù)、講誠信。

（四）健全獨立董事問免責制度

獨立董事?lián)碛袇⑴c公司重大經(jīng)營決策、對高級管理人員進行監(jiān)督的權(quán)力，也應(yīng)同時承擔相應(yīng)的法律義務(wù)。按照《獨董辦法》相關(guān)要求，若獨立董事在履職過程中存在違法違規(guī)行為或未盡到勤勉盡責的義務(wù)，可以結(jié)合獨立董事履職情況和違法違規(guī)行為之間的相關(guān)性，以及獨立董事專業(yè)背景等其他因素，對獨立董事的責任進行認定。但若獨立董事能夠證明其已履行基本職責且符合《獨董辦法》免責條款，可以認定獨立董事沒有主觀過錯。在實務(wù)操作過程中，因為上市公司涉及事項諸多、專業(yè)性強、情況復(fù)雜，經(jīng)常存在違法違規(guī)行為或免責事項難以認定的情形。因此，需要進一步結(jié)合實務(wù)，探索研究完善獨立董事問免責制度，促進獨立董事不斷提高履職效果。

三、小結(jié)

獨立董事在公司治理結(jié)構(gòu)中作用重要，在參與公司經(jīng)營決策、制衡大股東和經(jīng)理層權(quán)利、促進公司發(fā)展等方面都發(fā)揮著不尋常的作用。實踐中，通常存在控股股東與中小股東之間、股東與董事、監(jiān)事、高管之間的利益沖突。獨立董事作為公司及其股東聘請的管理者，既要講誠信，保護中小股東權(quán)利，又要處理好與大股東、其他董事、監(jiān)事會、經(jīng)營層的關(guān)系，還要發(fā)揮自身優(yōu)勢促進公司可持續(xù)健康發(fā)展。因此，獨立董事需要積極參與公司經(jīng)營管理和內(nèi)部決策，行使必要的監(jiān)督職責，防范各類合規(guī)風險，同時還要發(fā)揮專家顧問作用，為公司發(fā)展建言獻策。

未來涉及公司治理、獨立董事運作相關(guān)配套法規(guī)需要廣泛汲取我國獨立董事制度實踐中可推廣可復(fù)制的成功經(jīng)驗，大膽創(chuàng)新、小心求證，明確獨立董事的獨特法律定位，夯實獨立董事的專業(yè)性和獨立性根基。通過不斷完善獨立董事各類制度，如健全獨立董事薪酬激勵機制，建立獨立董事責任保險制度，鼓勵獨立董事職業(yè)化建設(shè)等等，實現(xiàn)獨立董事履職勤勉盡責。