銀行業(yè)金融機構(gòu)合規(guī)風(fēng)險管理的必要性分析與制度完善

常運鵬

北京市盈科（珠海）律師事務(wù)所，廣東 珠海 519000

隨著地域性與民族性經(jīng)濟的轉(zhuǎn)弱，經(jīng)濟全球化已然成為不可逆的必然趨勢，然而在世界市場帶來更大機遇的同時，諸多金融風(fēng)險也隨之產(chǎn)生，特別是金融衍生品的大量出現(xiàn)，導(dǎo)致了銀行業(yè)金融機構(gòu)風(fēng)險管理的難度進一步增大，違規(guī)事件屢見不鮮。銀行業(yè)金融機構(gòu)案件的頻發(fā)，不但給涉案銀行造成了難以挽回的巨額經(jīng)濟損失，也給整個行業(yè)帶來了極為嚴(yán)重的信譽風(fēng)險。對銀行業(yè)金融機構(gòu)違規(guī)、違法案例進行分析，可以發(fā)現(xiàn)絕大部分都是由于其內(nèi)部合規(guī)風(fēng)險管理體系與機制不健全造成的。在此背景下，銀行業(yè)金融機構(gòu)合規(guī)風(fēng)險管理研究成為金融、法學(xué)、管理學(xué)等諸多領(lǐng)域的研究方向。因此本文將從法學(xué)視角對銀行業(yè)金融機構(gòu)合規(guī)管理進行分析研究，旨在為我國金融市場健康穩(wěn)定發(fā)展提供理論建議。

一、銀行業(yè)金融機構(gòu)合規(guī)風(fēng)險管理的基本理論

（一）合規(guī)的內(nèi)涵

銀行業(yè)金融機構(gòu)合規(guī)風(fēng)險管理的核心在于“合規(guī)”，然而該詞并不是傳統(tǒng)意義上的法學(xué)概念，因此其概念與內(nèi)涵存在著廣泛的爭議。從字面來理解，合規(guī)即符合于規(guī)則的規(guī)定，但不同學(xué)者對“規(guī)則”的判定標(biāo)準(zhǔn)的不同，造成了“合規(guī)”內(nèi)涵范圍的差異化。大致來說，可以將不同的觀點分為兩類：一類為“狹義的合規(guī)”，規(guī)則的范圍局限于法律規(guī)范；另一類為“廣義的合規(guī)”，除法律法規(guī)外，社會倫理道德、企業(yè)內(nèi)部章程等也被劃入了規(guī)則的范圍之中。

（二）銀行業(yè)金融機構(gòu)合規(guī)的內(nèi)涵

理論上合規(guī)的內(nèi)涵之爭直接導(dǎo)致了銀行業(yè)金融機構(gòu)的合規(guī)內(nèi)涵界定也出現(xiàn)了截然不同的兩種觀點：一種采取了廣義合規(guī)內(nèi)涵范式，將銀行業(yè)金融機構(gòu)的合規(guī)定義為銀行業(yè)金融機構(gòu)的運行符合法律法規(guī)、行業(yè)規(guī)范及銀行金融機構(gòu)內(nèi)部的制度準(zhǔn)則；另一種則更偏向于狹義合規(guī)的內(nèi)涵范式，強調(diào)銀行金融機構(gòu)的運行要符合法律法規(guī)及行業(yè)規(guī)范等，明確將銀行金融機構(gòu)內(nèi)部的制度準(zhǔn)則排除在外。兩種不同的內(nèi)涵界定模式，導(dǎo)致了其對銀行業(yè)金融機構(gòu)合規(guī)的實現(xiàn)路徑也出現(xiàn)了分歧。前者認(rèn)為銀行業(yè)金融機構(gòu)的合規(guī)在于對包含內(nèi)部章程在內(nèi)的規(guī)則的遵守，后者認(rèn)為銀行業(yè)金融機構(gòu)的合規(guī)本質(zhì)上是通過制定符合外部規(guī)范的內(nèi)部章程來實現(xiàn)的，強調(diào)了內(nèi)部章程對外部規(guī)范的符合性。

從國際法視角看，巴塞爾銀行監(jiān)管委員會在2005 年發(fā)布的《合規(guī)與銀行內(nèi)部合規(guī)部門》中對銀行業(yè)金融機構(gòu)的合規(guī)程序及政策做出了指引與規(guī)范。在該文件中指出了銀行業(yè)金融機構(gòu)的合規(guī)淵源極為廣泛，除了法律及監(jiān)管機構(gòu)制定的準(zhǔn)則外，金融市場慣例、銀行業(yè)行業(yè)規(guī)則及銀行內(nèi)部準(zhǔn)則等都在其中。換句話講，除了具有法律拘束力的規(guī)范文件外，銀行業(yè)金融機構(gòu)的合規(guī)還要遵守道德上的誠實守信等準(zhǔn)則及內(nèi)部規(guī)范。［1］

隨著我國金融市場與國際金融市場聯(lián)系的日趨密切，2006 年10 月，我國原銀監(jiān)會印發(fā)的《商業(yè)銀行合規(guī)風(fēng)險管理指引》中，將銀行業(yè)金融機構(gòu)的合規(guī)定義為經(jīng)營活動與法律等規(guī)范性文件、行業(yè)準(zhǔn)則、市場經(jīng)營規(guī)則、職業(yè)操守等相符。之后，銀行業(yè)金融機構(gòu)的合規(guī)受到了越來越廣泛的關(guān)注與重視。2019 年，原銀保監(jiān)會將推動銀行業(yè)金融機構(gòu)合規(guī)建設(shè)設(shè)立為新的階段性目標(biāo)，2021 年又在行業(yè)內(nèi)部署了開展“內(nèi)控合規(guī)管理建設(shè)年”活動的工作，旨在全面提升銀行業(yè)金融機構(gòu)的風(fēng)險防控能力，強化合規(guī)日常管理。2022 年8 月，國務(wù)院國資委印發(fā)《中央企業(yè)合規(guī)管理辦法》（以下簡稱《合規(guī)辦法》），對中國工商銀行等銀行業(yè)中央企業(yè)的合規(guī)管理做出了規(guī)范。

（三）銀行業(yè)金融機構(gòu)合規(guī)風(fēng)險管理的內(nèi)涵

從字面的意思上看，銀行業(yè)金融機構(gòu)的合規(guī)風(fēng)險管理就是對其經(jīng)營活動是否符合法律等規(guī)則的風(fēng)險管理，保障其經(jīng)營業(yè)務(wù)合法合規(guī)。從更深層次的角度上看，可以進而從兩個方面對銀行業(yè)金融機構(gòu)的合規(guī)風(fēng)險管理的內(nèi)涵進行理解，一方面是該管理活動具有內(nèi)部性，隨著銀行業(yè)的經(jīng)營業(yè)務(wù)日趨廣泛，其內(nèi)部的合規(guī)管理也愈發(fā)重要；另一方面是該管理活動也同時具有動態(tài)性，體現(xiàn)了銀行業(yè)金融機構(gòu)主動通過機制建設(shè)避免因經(jīng)營違規(guī)導(dǎo)致受到處罰、制裁等管理過程。

二、銀行業(yè)金融機構(gòu)合規(guī)風(fēng)險管理的必要性分析

（一）合規(guī)與銀行業(yè)金融機構(gòu)的經(jīng)營狀況密切聯(lián)系

對于銀行業(yè)金融機構(gòu)來說，合規(guī)風(fēng)險管理機制的缺失，極易導(dǎo)致其因違規(guī)經(jīng)營受到處罰，并會對其企業(yè)聲譽造成負(fù)面影響。同時銀行業(yè)金融機構(gòu)聲譽的下降又會引發(fā)客戶流失、收益減少等不良連鎖反應(yīng)，甚至最終可能會導(dǎo)致企業(yè)陷入經(jīng)營危機之中?？v觀銀行業(yè)發(fā)展史，類似的案例屢見不鮮，例如某銀行舞弊案、某銀行假賬案等。因此，合規(guī)與銀行業(yè)金融機構(gòu)的經(jīng)營狀況具有密切的聯(lián)系，只有完善的合規(guī)風(fēng)險管理體系才能防止企業(yè)陷入違規(guī)經(jīng)營的風(fēng)險之中。［2］

（二）合規(guī)可以提升銀行業(yè)金融機構(gòu)的綜合競爭實力

合規(guī)風(fēng)險管理不僅可以幫助銀行業(yè)金融機構(gòu)免于陷入違規(guī)經(jīng)營活動之中，還可以通過促進企業(yè)合規(guī)經(jīng)營提升企業(yè)的綜合競爭實力。具體來說，首先，完善的合規(guī)風(fēng)險管理體系可以促進企業(yè)形成合規(guī)文化，從而全面提升企業(yè)整體的合規(guī)意識。企業(yè)內(nèi)部員工在合規(guī)意識的影響下，會進一步增強自身的責(zé)任感與使命感，工作的質(zhì)效也隨之提升；其次，完善的合規(guī)風(fēng)險管理體系可以減少企業(yè)的日常管理成本。當(dāng)企業(yè)建設(shè)起完善的合規(guī)體系并形成良好的合規(guī)企業(yè)文化氛圍后，不同的崗位員工在日常制度的約束下就可以實現(xiàn)各司其職、各盡其責(zé)，保證了企業(yè)內(nèi)部健康高效運轉(zhuǎn)，無需再投入此外的監(jiān)管成本；最后，完善的合規(guī)風(fēng)險管理體系可以增加企業(yè)的品牌商業(yè)價值。企業(yè)內(nèi)部的合規(guī)建設(shè)可以提升企業(yè)的商譽，增加消費者對企業(yè)的信任程度，從而促進品牌的商業(yè)價值的增加。［3］

（三）合規(guī)有助于銀行業(yè)金融機構(gòu)承擔(dān)必要的社會責(zé)任

隨著社會治理理念的發(fā)展，銀行業(yè)金融機構(gòu)完成了從客體到主體的身份地位轉(zhuǎn)化。合規(guī)風(fēng)險管理建設(shè)，有助于企業(yè)在通過經(jīng)營活動獲取利益的同時，承擔(dān)起更多的社會責(zé)任，例如勞動權(quán)益的保障責(zé)任、行業(yè)秩序的維護責(zé)任等。從這個角度看銀行業(yè)金融機構(gòu)的合規(guī)義務(wù)不僅僅體現(xiàn)出了顯著的法律規(guī)范性，也體現(xiàn)出了鮮明的社會道德性，并且這種社會道德的約束貫穿于企業(yè)經(jīng)營過程中內(nèi)外的各個環(huán)節(jié)。

三、銀行業(yè)金融機構(gòu)合規(guī)風(fēng)險管理機制中存在的問題

（一）外部相關(guān)法律體系尚不完善

雖然銀行業(yè)金融機構(gòu)合規(guī)風(fēng)險管理隨著合規(guī)理念的深入受到了越來越多的重視，但不可否認(rèn)當(dāng)前仍存在著相關(guān)法律體系不完善的問題，主要體現(xiàn)在以下幾方面：首先，現(xiàn)有立法較為籠統(tǒng)分散且位階較低。目前關(guān)于銀行業(yè)金融合規(guī)風(fēng)險管理的相關(guān)專門立法較少，分散在不同的政策法規(guī)之中，且大部分規(guī)范的法律效力位階較低。規(guī)范的分散極易導(dǎo)致規(guī)范適用的混亂與沖突，增加了企業(yè)預(yù)防法律風(fēng)險的難度，并且在具體的規(guī)范之中，很多規(guī)定都屬于宣示性條款，缺少細(xì)化的具體措施，無法對企業(yè)合規(guī)管理形成有效的指引。加之效力位階較低，與法律等高位階規(guī)范相較，威懾力不足?，F(xiàn)有主要的治理手段也集中于罰款、警告等傳統(tǒng)行政處罰模式，難以有效防范潛在的違規(guī)風(fēng)險；其次，合規(guī)激勵性規(guī)范缺失。目前對于銀行業(yè)金融機構(gòu)合規(guī)風(fēng)險管理的規(guī)范主要集中于事后的懲處，但這種以行政或刑事處罰的治理模式難以對企業(yè)內(nèi)部合規(guī)建設(shè)產(chǎn)生足夠的激勵效應(yīng)，這就導(dǎo)致了許多企業(yè)的合規(guī)建設(shè)僅是流于形式，合規(guī)風(fēng)險管理難以發(fā)揮出真正的效果；再次，最新出臺的《合規(guī)辦法》雖然為銀行業(yè)金融機構(gòu)的合規(guī)風(fēng)險管理引入了新的標(biāo)準(zhǔn)，但由于分級監(jiān)管的管理模式對于合規(guī)建設(shè)起步較晚，對合規(guī)機制尚不完善的銀行企業(yè)來說較為嚴(yán)厲，也很難全面調(diào)動起所有企業(yè)的合規(guī)建設(shè)積極性；最后，當(dāng)前的相關(guān)政策法規(guī)間缺少必要的協(xié)調(diào)性，各監(jiān)管部門之間也存在著信息等方面的配合壁壘，既造成了監(jiān)管成本的增加，也不利于企業(yè)自身的合規(guī)建設(shè)整改。［4］

（二）內(nèi)部合規(guī)管理體系有待優(yōu)化

雖然經(jīng)過近二十年的發(fā)展，我國銀行業(yè)金融機構(gòu)已初步搭建起了內(nèi)部合規(guī)管理體系，但由于目前仍處于制度探索階段，外部尚未建立起統(tǒng)一的規(guī)范體系，導(dǎo)致銀行業(yè)金融機構(gòu)內(nèi)部也有許多問題需要進一步優(yōu)化，主要體現(xiàn)在以下幾方面：首先，部分企業(yè)對合規(guī)的重視程度不夠，尚未形成濃厚的合規(guī)企業(yè)文化。合規(guī)文化的淡薄導(dǎo)致了有些企業(yè)內(nèi)部的合規(guī)管理體系建設(shè)僅僅是為了建設(shè)而建設(shè)，沒有認(rèn)識到企業(yè)合規(guī)對企業(yè)經(jīng)營運行的重要性，最終造成了合規(guī)管理體系與實際運營體系割裂的問題；其次，合規(guī)管理人力資源不足也是實踐中企業(yè)合規(guī)風(fēng)險管理所面臨的巨大挑戰(zhàn)。銀行業(yè)金融機構(gòu)合規(guī)風(fēng)險管理體系的建設(shè)必然要設(shè)定專門的部門并配置必要的人員。配置人員的數(shù)量及專業(yè)程度等都會對合規(guī)風(fēng)險管理的效果產(chǎn)生直接影響。受到成本費用所限，企業(yè)內(nèi)部通常難以配備充足的合規(guī)風(fēng)險管理人員，一人多崗的現(xiàn)象并不鮮見，一旦出現(xiàn)重大項目，人員不足的問題會更加明顯。除了數(shù)量的限制外，合規(guī)人員的專業(yè)素質(zhì)往往也需進一步提升。銀行業(yè)金融機構(gòu)合規(guī)風(fēng)險管理需要較高的合規(guī)專業(yè)知識，企業(yè)在人員配置時大多直接調(diào)任具體業(yè)務(wù)人員進行管理，雖然運營的合規(guī)管理與日常業(yè)務(wù)密不可分，但同時也需要更多的法律等相關(guān)專業(yè)知識，這就造成了具體的管理人員的專業(yè)技術(shù)達(dá)不到要求的標(biāo)準(zhǔn)，難以形成有效的合規(guī)管理。企業(yè)對管理人員技能提升的途徑也較少，一般為定期的交流培訓(xùn)等，提升效果極為有限；最后，銀行業(yè)金融機構(gòu)合規(guī)風(fēng)險管理內(nèi)部客觀不足除了表現(xiàn)在人員上外，還體現(xiàn)在了內(nèi)部制度的具體構(gòu)建上。在企業(yè)內(nèi)部合規(guī)部門通常缺少必要的獨立地位，與其他的業(yè)務(wù)部門之間存在極為密切的聯(lián)系。機制設(shè)置不獨立一方面可能會造成經(jīng)濟上的依附，另一方面也容易形成利益輸送鏈條。除了管理架構(gòu)的構(gòu)建瑕疵外，制度的績效考核與獎懲機制等設(shè)置也較為薄弱。造成了相關(guān)人員僥幸心理的存在，不利于企業(yè)內(nèi)部工作人員自發(fā)主動地按照合規(guī)管理機制落實工作。［5］

四、銀行業(yè)金融機構(gòu)合規(guī)風(fēng)險管理機制的完善路徑

（一）完善外部相關(guān)配套法律體系

針對外部存在的立法缺陷問題，應(yīng)從以下幾方面予以完善：首先，應(yīng)對當(dāng)前的相關(guān)政策法規(guī)進行梳理，對現(xiàn)有規(guī)范中存在的規(guī)制沖突或規(guī)制空白問題予以解決。進而通過規(guī)范整合出臺位階較高的專門性立法。并且應(yīng)以該專門法為核心，進一步細(xì)化具體規(guī)范，從而便于監(jiān)管部門的管理與銀行業(yè)金融機構(gòu)的適用；其次，應(yīng)增設(shè)鼓勵性規(guī)范。參考企業(yè)刑事合規(guī)建設(shè)，在銀行業(yè)金融機構(gòu)合規(guī)風(fēng)險管理建設(shè)中也可以引入“附條件不起訴”“附條件免于行政處罰”“行政和解”等多元化的激勵制度，促進企業(yè)更為積極地選擇合規(guī)的運營模式，在出現(xiàn)問題后，也能更為主動地進行合規(guī)整改，避免類似問題的再犯，有效發(fā)揮出合規(guī)風(fēng)險管理制度的預(yù)防功效；再次，應(yīng)考慮到目前一些中小銀行合規(guī)建設(shè)起步較晚的特殊因素，建設(shè)階梯化的有針對性的標(biāo)準(zhǔn)。對于有積極合規(guī)建設(shè)意愿的中小銀行予以必要的政策扶助，從而促進整體銀行業(yè)的合規(guī)建設(shè)發(fā)展；最后，也應(yīng)出臺不同機構(gòu)部門間的監(jiān)管協(xié)調(diào)規(guī)范，避免不同部門出臺的規(guī)范存在沖突，強化監(jiān)管的協(xié)調(diào)配合性，降低外部監(jiān)管對企業(yè)正常經(jīng)營造成的影響。

（二）優(yōu)化內(nèi)部合規(guī)管理體系

與外部相關(guān)法律體系完善相對應(yīng)的是企業(yè)內(nèi)部合規(guī)管理體系的優(yōu)化。首先，應(yīng)從主觀上提升企業(yè)內(nèi)部人員的合規(guī)管理意識，打造企業(yè)合規(guī)管理文化，全面提升合規(guī)風(fēng)險管理的重視程度。只有從主觀上入手，才能更好地推動管理體系的客觀優(yōu)化。具體來說，可以定期對人員進行合規(guī)管理重要性的培訓(xùn)，組織重點部門進行合規(guī)重要性學(xué)習(xí)；其次，要重視合規(guī)管理部門人員的專業(yè)技術(shù)提升，避免管理人員因法律等相關(guān)知識的缺失，無法真正盡職履責(zé)；再次，應(yīng)完善企業(yè)內(nèi)部的合規(guī)管理機制，在強化合規(guī)管理部門獨立性的同時也要注重合規(guī)管理部門與其他業(yè)務(wù)部門之間的協(xié)調(diào)配合，既要做好合規(guī)管理，也有必要使合規(guī)管理對正常運營造成不必要的負(fù)面影響。同時也應(yīng)加強獎懲配套機制建設(shè)，明確違反合規(guī)要求的人員或部門的具體責(zé)任，對合規(guī)建設(shè)中表現(xiàn)良好的人員與部門予以物質(zhì)與精神獎勵；最后，還可以適當(dāng)引入第三方協(xié)助企業(yè)進行合規(guī)風(fēng)險管理建設(shè)，由第三方機構(gòu)聘用專門的律師、審計師、會計師等專業(yè)技術(shù)人才，對企業(yè)進行合規(guī)評估，提出合規(guī)體系優(yōu)化方案，這樣一方面保障了監(jiān)督評估的客觀性，另一方面也可以彌補企業(yè)內(nèi)部法律等專業(yè)技術(shù)不夠的問題。

五、結(jié)語

銀行業(yè)金融機構(gòu)合規(guī)風(fēng)險管理既是企業(yè)健康穩(wěn)定運行的內(nèi)在發(fā)展要求，又是金融市場違法違規(guī)案件預(yù)防的前提條件。因此在當(dāng)前的新經(jīng)濟樣態(tài)下，要全面提升銀行業(yè)金融機構(gòu)的合規(guī)意識，強化內(nèi)外部風(fēng)控管理，從而實現(xiàn)法律風(fēng)險的有效預(yù)防，促進銀行業(yè)金融機構(gòu)深化轉(zhuǎn)型、高效發(fā)展。