對(duì)中國(guó)古代法律體系的再認(rèn)識(shí)

摘 " 要： 中國(guó)古代法律體系從形成到不斷完善，大體經(jīng)歷了從“律令體系”轉(zhuǎn)化為“典例體系”的四個(gè)發(fā)展階段。秦漢時(shí)期，初步形成律為“常經(jīng)”、令為“損益”的律令法律體系；魏晉至宋，演進(jìn)為以律典、令典為綱的律令法律體系；元代棄律、令，典例法律體系初步形成；明清時(shí)期，典例法律體系確立和進(jìn)一步完善。古代法律體系有其特定的內(nèi)涵和構(gòu)成要素，對(duì)法律體系內(nèi)涵理解錯(cuò)位，忽視“覆蓋全部現(xiàn)行法律規(guī)范”是構(gòu)成“法律體系”的必備要素，忽視“律”的內(nèi)容、功能及法律地位的變遷，忽視法律體系的定名原則，是造成對(duì)古代法律體系界定發(fā)生偏差的基本原因。

關(guān)鍵詞： 法律體系;律令體系;典例體系;認(rèn)識(shí)誤區(qū)

中圖分類(lèi)號(hào)：D929 "文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1004-8634（2024）04-0100-（10）

DOI：10.13852/J.CNKI.JSHNU.2024.04.010

目前，法史學(xué)界對(duì)中國(guó)古代法律體系的表述，有“律令體系”“立法體系”“法制體系”“禮法體系”“六事法體系”和明清法律體系“律例”“典例”“典、律—例”說(shuō)等20多種不同見(jiàn)解。1 各種見(jiàn)解自敘其理，眾說(shuō)紛紜。“法律體系”一詞并非古人的法言法語(yǔ)，而是今人對(duì)歷史上某一時(shí)期或某一朝代法律構(gòu)成體系總體概括的現(xiàn)代表述。能否就準(zhǔn)確表述中國(guó)古代法律體系形成共識(shí)，是關(guān)系到法律史學(xué)能否繼續(xù)開(kāi)拓研究、全面客觀(guān)闡述中華法律發(fā)展史的重大問(wèn)題。

對(duì)法律體系的內(nèi)涵和界定標(biāo)準(zhǔn)理解不一，是造成認(rèn)識(shí)分歧的基本原因。2023年，我在《世界社會(huì)科學(xué)》雜志上發(fā)表了《明清法律體系本相考辯——論“律例法律體系”說(shuō)的缺陷和“典例法律體系”說(shuō)成立的理?yè)?jù)》一文，在論證明清法律體系本相的同時(shí)，就古代法律體系的概念、構(gòu)成要素、定名原則等陳述己見(jiàn)，認(rèn)為：“按照現(xiàn)代法學(xué)理論，‘法律體系’是一個(gè)特定的術(shù)語(yǔ)，表述的是呈靜態(tài)的法律本身的體系構(gòu)成，通常是指一個(gè)國(guó)家的全部現(xiàn)行法律規(guī)范分類(lèi)組合形成的體系化的有機(jī)聯(lián)系的統(tǒng)一整體。構(gòu)成古代‘法律體系’的基本要素有三：一是覆蓋全部現(xiàn)行法律規(guī)范；二是法律門(mén)類(lèi)齊全，分類(lèi)組合形成體系化的有機(jī)聯(lián)系，最高法典與門(mén)類(lèi)分支體系之間，能夠明確體現(xiàn)綱目和效力層級(jí)關(guān)系；三是結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)，內(nèi)部協(xié)調(diào)，并充分體現(xiàn)主要法律形式及其表述成果。三要素中缺少任何一個(gè)，都無(wú)法構(gòu)成法律體系。”1 并認(rèn)為法律體系的定名，不僅要符合構(gòu)成法律體系的三大要素，還必須遵從“名從法定”“名從立法本意”的定名原則，與法律編纂實(shí)際、時(shí)人的論述相一致。

本文在前述觀(guān)點(diǎn)的基礎(chǔ)上，就中國(guó)古代法律體系的發(fā)展演變、今人的認(rèn)識(shí)誤區(qū)和深化法律體系研究等問(wèn)題再述一得之見(jiàn)，期待重新認(rèn)識(shí)古代法律體系的探討進(jìn)一步深入開(kāi)展。

一、古代法律體系的發(fā)展演變

在中國(guó)古代法律體系中，典、律、令、例等多種法律形式并存，以多種法律形式表述的吏政、食貨、禮儀、軍政、刑事諸方面法律規(guī)范并存，統(tǒng)帥諸法的“大經(jīng)大法”、作為國(guó)家大法之目的的“常經(jīng)之法”、具有補(bǔ)充功能的“變通之法”并存，共同組成內(nèi)容完備、綱目分明、體系化的整體。本文所說(shuō)的“法律形式”，是指各種法律規(guī)范的外在表現(xiàn)形式。歷朝統(tǒng)治者為使官吏明了法律體系中各類(lèi)法律規(guī)范的功能，都是以最重要的法律形式表述在法律體系中居于“綱”的地位的“大經(jīng)大法”，以次重要的法律形式表述“常經(jīng)之法”，以其他法律形式表述因時(shí)因事頒行的、權(quán)宜性質(zhì)的“變通之法”。要正確揭示和闡述古代法律體系的演進(jìn)，必須把法律形式、法典的編纂與法律體系結(jié)合起來(lái)研究。

中國(guó)古代法律體系的形成、發(fā)展與逐步完善，經(jīng)歷了漫長(zhǎng)而復(fù)雜的演變過(guò)程。西周以前的誓、誥等已具備規(guī)范性、強(qiáng)制性等法的部分特征，處于法律形式發(fā)展的初級(jí)階段，但我們還不能斷定那個(gè)時(shí)期的國(guó)家已形成了法律體系。傳說(shuō)夏朝和商朝已有法典存在，即所謂的“禹刑”“湯刑”，但這在甲骨文、金文資料中得不到印證。有關(guān)西周的法律資料要相對(duì)多一些，出土文獻(xiàn)中也常有這一時(shí)期“作刑”“作明刑”的記載。西周最重要的法律形式是“刑書(shū)”，其中最著名的當(dāng)推《呂刑》。傳統(tǒng)觀(guān)點(diǎn)認(rèn)為，《呂刑》編纂于周穆王時(shí)期，然而傳世本《尚書(shū)·呂刑》成書(shū)較晚，其主要內(nèi)容是“贖刑”和“五刑”，其中包含多少西周信息，有待探討。《逸周書(shū)·嘗麥》中記載了“刑書(shū)”制定、頒布的程序，上古文獻(xiàn)中還有“九刑”“誓命”“典”“憲”等法律用語(yǔ)的記述，對(duì)于這些詞語(yǔ)的性質(zhì)，學(xué)界尚有爭(zhēng)議。春秋時(shí)期，一些諸侯國(guó)制定了新的成文法，這些成文法多被冠以“刑書(shū)”的舊名。戰(zhàn)國(guó)時(shí)期的法律出現(xiàn)了新的名稱(chēng)，這就是沿用至今的“法”和“律”。古書(shū)中說(shuō)戰(zhàn)國(guó)前期魏國(guó)的李悝撰寫(xiě)了《法經(jīng)》6篇，重點(diǎn)突出而體系儼然。《法經(jīng)》早已散失，相關(guān)信息輾轉(zhuǎn)記載于《新論》《七國(guó)考》等書(shū)中，學(xué)界對(duì)其資料的可靠性多有懷疑。據(jù)說(shuō)商鞅以《法經(jīng)》為藍(lán)本，并且“改法為律”，在秦國(guó)制定頒布秦律6篇。不過(guò)從湖北云夢(mèng)睡虎地出土秦簡(jiǎn)中的資料看，戰(zhàn)國(guó)時(shí)代的秦律體系龐雜，遠(yuǎn)非6篇可以概括。目前已出土的文物中的法律資料表明，春秋戰(zhàn)國(guó)時(shí)期各諸候國(guó)頒布的法令，已具備了國(guó)家制定、普遍適用等法的基本特征；“律”作為法律的名稱(chēng)，是從戰(zhàn)國(guó)后期開(kāi)始的。戰(zhàn)國(guó)時(shí)期是古代中國(guó)法律體系的醞釀生成時(shí)期，還不能證明這一時(shí)期已形成法律體系。

秦始皇統(tǒng)一中國(guó)后，秦朝立法創(chuàng)制，逐步成為中國(guó)歷史上第一個(gè)形成法律體系的王朝。在此之后，歷代王朝都建立了本朝的獨(dú)立法律體系。從秦漢到明清，中國(guó)古代法律體系的演變和不斷完善大體經(jīng)歷了四個(gè)發(fā)展時(shí)期。

1.秦漢：初步形成律為“常經(jīng)”、令為“損益”的律令法律體系

秦朝的法律形式有律、令、程、式等。律是秦朝成文法最主要、最基本的法律形式，具有穩(wěn)定性和適用范圍的廣泛性。秦律篇名不少于39個(gè)，其內(nèi)容紛雜、功能廣泛，既用于表述“正刑定罪”類(lèi)刑事法律，也用于表述“設(shè)范立制”類(lèi)非刑事法律，諸律同存，諸法共表，是這一時(shí)期律的重要特征。從睡虎地秦墓竹簡(jiǎn)、岳麓書(shū)院秦簡(jiǎn)來(lái)看，非刑事律名居多，內(nèi)容涉及吏政、食貨、軍政、手工業(yè)管理等方面。比如，涉及職官管理方面的法律有《置吏律》《除吏律》《除弟子律》《內(nèi)史雜律》《游士律》等，涉及經(jīng)濟(jì)、財(cái)政、金融管理方面的法律有《田律》《廄苑律》《倉(cāng)律》《金布律》《關(guān)市律》《徭律》等，涉及軍政管理方面的法律有《軍爵律》《中勞律》《戍律》等，涉及手工業(yè)管理方面的法律有《工律》《均工律》等。秦代的令，是具有補(bǔ)律輔律功能、僅次于律的重要法律形式。秦令即皇帝詔令，表現(xiàn)為三種形態(tài)：皇帝發(fā)布的詔書(shū)，臣下上奏經(jīng)皇帝制可的詔書(shū)，皇帝命臣下討論、臣下上奏經(jīng)皇帝制可的詔書(shū)，令的法律效力往往在律之上。在律、令之外，還存在程（規(guī)章細(xì)則）、式（程式、格式）等法律形式，用以表述實(shí)施細(xì)則、執(zhí)法標(biāo)準(zhǔn)及權(quán)宜性規(guī)定等，適時(shí)處理國(guó)家基本法律適用中出現(xiàn)的問(wèn)題。

漢朝的法律形式有律、令、比等，其中，律、令的性質(zhì)和功能與秦代大體相同。漢律的內(nèi)容除刑事法律外，也有大量的非刑事法律。漢律篇名見(jiàn)于張家山漢簡(jiǎn)《二年律令》的有27個(gè)，內(nèi)有13個(gè)漢律篇名與秦律不同。從張家山漢簡(jiǎn)看，漢律涉及吏政、食貨等諸方面管理的法律有《田律》《金布律》《徭律》《置吏律》《傳食律》《效律》《傅律》等，其中有一些律名為秦簡(jiǎn)所未見(jiàn)，如《錢(qián)律》《均輸律》《戶(hù)律》《史律》《復(fù)律》《告律》《秩律》等。另外，在湖北胡家草場(chǎng)漢墓和其他地區(qū)出土漢簡(jiǎn)中，所見(jiàn)漢律篇名有近20個(gè)。漢代立法的重大成就之一，就是令的制定和編纂較秦朝更為發(fā)達(dá)，有大量的令的匯編性法律出現(xiàn)，形成一系列重要的基本法律。漢代的“比”屬于補(bǔ)充法?！氨取奔础皼Q事比”，是指司法官吏比附律令、援引已生效的判決先例斷罪量刑，或比照行政先例處理各種事務(wù)。

秦漢時(shí)期，律系“集類(lèi)為篇，結(jié)事為章”而成，1 即集“事”分類(lèi)編纂形成篇章。關(guān)于秦、漢“律”“令”的功能和相互關(guān)系，《漢書(shū)·宣帝紀(jì)》顏師古注：“文穎曰：‘蕭何承秦法所作為律、令。律，經(jīng)是也。天子詔所增損，不在律上者為令?！? “經(jīng)”者，“常行”之義。這就是說(shuō)，律是穩(wěn)定性強(qiáng)的“常經(jīng)”之法，令是用于“損益”的補(bǔ)充之法。三國(guó)時(shí)文穎之論，唐人顏師古之注，是對(duì)秦漢律、令性質(zhì)及法律地位的精辟評(píng)述，為后代史籍廣泛援用，也為今人界定秦漢法律體系提供了依據(jù)。秦漢法律編纂實(shí)際充分證明，律是這一時(shí)期主要的法律形式，以“律”為稱(chēng)謂的立法成果表述的是“經(jīng)久長(zhǎng)行”的國(guó)家基本制度，令是輔律而行的重要法律形式，以“令”為稱(chēng)謂的立法成果是律的細(xì)則性規(guī)定，其他法律形式表述的立法成果是律、令的補(bǔ)充，初步形成了以各類(lèi)律為綱、同類(lèi)令和其他法律為目的諸多平行的法律體系。由于秦漢時(shí)期國(guó)家還未制定統(tǒng)一的統(tǒng)率各法的最高法典，這種律令體系還不是魏晉以后那樣綱目分明、比較健全的法律體系，故我們稱(chēng)秦漢時(shí)期為律令法律體系的初步形成時(shí)期。

2.魏晉至宋：演進(jìn)為以律典、令典為綱的律令法律體系

古代法律“律令”說(shuō)由來(lái)已久，然而，對(duì)于律令法體系存在的時(shí)限，近年發(fā)表的著述觀(guān)點(diǎn)不一，有“秦漢至唐代”說(shuō)、“秦漢至宋代”說(shuō)、“秦漢至宋元豐改制”說(shuō)等。學(xué)界對(duì)于秦漢至唐代法律為“律令”體系，基本上意見(jiàn)一致，爭(zhēng)論的焦點(diǎn)是對(duì)律令法律體系的時(shí)間節(jié)點(diǎn)下限的認(rèn)識(shí)分歧。與這些歧見(jiàn)相關(guān)聯(lián)，對(duì)宋代法律體系的界定，形成了“律令”說(shuō)、“律敕令格式”說(shuō)、“從律令格式向敕令格式轉(zhuǎn)化”說(shuō)、“元豐改制后律令體系轉(zhuǎn)向典例體系”說(shuō)。筆者圍繞上述異議進(jìn)行了初步考察，認(rèn)為宋代法律編纂雖有重大變革，但總體上說(shuō)仍未脫律令體系框架，把古代律令體系的時(shí)間下限確定為宋末是合適的。

其一，從“名從法定”的法律體系定名原則和法律編纂實(shí)際看，宋代前期的法律編纂基本沿用了唐代的律令體系。宋開(kāi)國(guó)之初，以《唐律疏義》和后周《顯德刑統(tǒng)》為藍(lán)本制定《宋刑統(tǒng)》，以“刑統(tǒng)”為律典，同時(shí)行用唐令。太宗時(shí)仿唐開(kāi)元二十五年（737）所修《開(kāi)元令》頒行《淳化令》，仁宗時(shí)頒行《天圣令》?！洞净睢贰短焓チ睢肪且蕴屏顬樗{(lán)本修補(bǔ)而成，全面規(guī)范了國(guó)家的基本非刑事法律制度，是與《宋刑統(tǒng)》并重的國(guó)家大法?！短焓チ睢穼?shí)施到神宗元豐二年（1079）改制時(shí)廢止。北宋前期的太祖、太宗、真宗、仁宗、英宗五朝，注重編敕，把刑事、非刑事敕令合編，用于損益律典、令典，這一期的法律體系與唐代的律例體系一脈相承。

其二，元豐二年改制后，敕、令、格、式法典的編纂體例和功能的調(diào)整，并未徹底改變律令法律體系的格局。自元豐改制到宋末，各朝按照“設(shè)于此而逆彼之至曰‘格’；設(shè)于此而使彼效之曰‘式’；禁其未然之謂‘令’，治其已然之謂‘敕’”3的立法原則，幾乎都編纂了敕、令、格、式法典，這些法典的法源和結(jié)構(gòu)體例較宋代前期的編敕不同，除敕外，格、令、式等常法不再是以編敕損益修改，而是每次纂修，均是把“海行”即通行的令、格、式全面重新整合纂修，分頭成書(shū)，各書(shū)內(nèi)以事目分門(mén)編纂，與“敕典”共同構(gòu)成彼此互相獨(dú)立的四種功能不同的法典，與律典《宋刑統(tǒng)》并行。僅從四類(lèi)法典分門(mén)編纂這種形式看，似乎令典成為諸典之一，魏晉以來(lái)歷朝以“律典”“令典”為最高法典的律令體系已經(jīng)解體。但若仔細(xì)考察各類(lèi)法典的內(nèi)容、性質(zhì)和功能，就能區(qū)分和明了律典、令典與敕、格、式法典的關(guān)系，即：《宋刑統(tǒng)》至宋末仍是刑事法律的最高法典，編敕中的刑事規(guī)范單獨(dú)編纂成敕典，其功能并非是以敕代律，而是作為“損益”之法補(bǔ)律、輔律；格是令的量化性、細(xì)則性規(guī)定，式作為公文程式，是實(shí)施令時(shí)填寫(xiě)的表、狀、籍賬等的格式的具體要求。宋中后期編纂的令典與格典、式典比較，內(nèi)容都是非刑事法律規(guī)范，令典用以表述國(guó)家的基本制度，篇目與格典、式典對(duì)應(yīng)，其篇名、卷數(shù)遠(yuǎn)超過(guò)格典、式典。令是非刑事法律的主體，它與格、式是綱與目的關(guān)系?；谝陨纤?，應(yīng)把宋中后期的敕、令、格、式法典的編纂，視為社會(huì)變革的新形勢(shì)下，對(duì)元豐以前“編敕”和律令體系的改造。

以往著述論證“律令體系”，忽視了秦漢“律令體系”與魏晉至宋的“律令體系”名同而內(nèi)容構(gòu)成有較大差異，存在論述籠統(tǒng)、含混不清的缺陷。將秦漢與魏晉至宋代的法律構(gòu)成進(jìn)行比較，可發(fā)現(xiàn)后者較前者在以下三個(gè)方面有重大演進(jìn)：

其一，與秦漢律“諸法共表”的功能不同，自魏晉始，律成為刑事法律的專(zhuān)稱(chēng)。如曹魏《新律》、晉《泰始律》、南齊《永明律》、南梁《梁律》、南陳《陳律》、《北魏律》、《北齊律》、北周《大律》、隋《開(kāi)皇律》、唐《武德律》《貞觀(guān)律》《永徽律》《開(kāi)元二十五年律》、《宋刑統(tǒng)》等，都用以規(guī)范國(guó)家的基本刑事法律制度，律典是統(tǒng)率各類(lèi)刑事法律的最高法典。

其二，與秦漢令“補(bǔ)律輔律”的功能不同，魏晉以降的法律編纂體例，由秦漢時(shí)期以制定程序和效力層級(jí)分類(lèi)，演進(jìn)為以法律規(guī)范的性質(zhì)、功能分類(lèi)，即令以“設(shè)范定制”，律以“正刑定罪”，令成為與律性質(zhì)迥異、地位平等的表述制度規(guī)范的法律形式。這一時(shí)期，所有國(guó)祚較長(zhǎng)的王朝都頒行了令典。據(jù)史載，《晉令》40篇，《梁令》30篇，《陳令》30篇，隋《開(kāi)皇令》30卷，唐《貞觀(guān)令》30卷，唐《開(kāi)元令》30卷，宋《淳化令》30卷，宋《天圣令》30卷。令典較之律典，篇目巨增，卷帙浩繁，內(nèi)容龐雜，全面規(guī)范了刑事之外包括吏政、食貨、禮儀、軍政等在內(nèi)的各種基本制度。比如，令典中“官品”“職制”“公式”“選舉”“封贈(zèng)”等篇，是有關(guān)吏政基本制度的規(guī)定；“田”“賦役”“倉(cāng)庫(kù)”“廄牧”“關(guān)事”等篇，是有關(guān)食貨基本制度的規(guī)定；“祠”“喪葬”“儀制”“服制”等篇，是有關(guān)禮儀基本制度的規(guī)定；“宮衛(wèi)”“軍防”“軍法”“軍器”等篇，是有關(guān)軍政基本制度的規(guī)定。令典全面規(guī)范了各種非刑事基本法律制度，是法律體系中與律典并重的最高法典。

其三，與秦漢法律體系律為“常經(jīng)”、令為“損益”、諸律并存而無(wú)最高法典的情況不同，魏晉至宋法律分為刑事、非刑事兩大系統(tǒng)，形成了以令典、律典為綱的法律體系。魏晉至宋時(shí)期，雖然各朝法律形式的種類(lèi)、稱(chēng)謂眾多，但其表述的立法成果都是令典或律典的下位法。就法律效力層級(jí)而言，各代都是以令典、律典為國(guó)家大法，以格、式、編敕等重要法律形式表述穩(wěn)定性較強(qiáng)的“常經(jīng)之法”，以各種具有補(bǔ)充功能的法律形式表述因時(shí)因事頒行的“變通之法”。這一歷史時(shí)期，法律的編纂和有些主要法律形式的性質(zhì)和功能也曾發(fā)生變化。如中唐以后，格后敕成為重要的立法形式，唐宣宗時(shí)編《大中刑律統(tǒng)類(lèi)》、五代時(shí)后周編《顯德刑統(tǒng)》整合刑法，宋開(kāi)國(guó)初制定《宋刑統(tǒng)》替代律典，在律條和疏議后，增加自中唐至宋初的敕、令、格、式177條和“起請(qǐng)條”32條，呈現(xiàn)出多種法律形式立法成果合編的特征，如此等等。然無(wú)論各朝法律編纂的情況如何變化，都是在律典、令典為綱的法律體系大框架下進(jìn)行的。

3.元代：重格例、棄律令，典例法律體系初步形成

元朝是蒙古族建立的王朝，也是中國(guó)歷史上第一個(gè)由少數(shù)民族建立的全國(guó)性政權(quán)，統(tǒng)治中國(guó)中原地區(qū)后，受蒙古世俗、先例和“漢法”傳統(tǒng)的雙重影響，以“祖述變通”為立法指導(dǎo)原則。元朝在法律形式方面，廢棄魏晉以來(lái)的律、令體系傳統(tǒng)，改為重格、例，以典、條格、斷例為主要法律形式，先后編纂的有《大元通制》《至正條格》。《大元通制》頒布于元英宗至治三年（1323），共計(jì)2539條，其中“制詔”94條，“條格”1151條，“斷例”717條，“令類(lèi)”577條?！吨琳龡l格》頒布于元順帝至正六年（1346），共計(jì)2909條，內(nèi)有“制詔”150條，“條格”1700條，“斷例”1059條。條格是令、格、式的匯編，它在諸法律形式中效力最高、最穩(wěn)定，其調(diào)整對(duì)象是某一基本問(wèn)題，調(diào)整方式有制度創(chuàng)制與設(shè)定刑名罪名等。斷例相當(dāng)于唐、宋法律中的刑律。主要法律形式之外，還有例、律、令等多種具有補(bǔ)充功能的法律形式?！案窭弊鳛椤案瘛迸c“例”的合稱(chēng)，在多數(shù)情況下是元代法律的總稱(chēng)。“例”是元朝使用最多的法律術(shù)語(yǔ)，稱(chēng)謂近20種，但能夠稱(chēng)得上是法律形式并具有法律補(bǔ)充功能的主要是條例、分例、則例、事例。“條格”與“斷例”在表述方式上有案例和條文兩種。以“律”表述的法律很少，在《元典章》《通制條格》“名例”部分中包括有律的內(nèi)容，《至正條格》中存在以“雜律”為名的法律。元代“令”的內(nèi)涵與前代相同，《通制條格》和《至正條格》中都有以“令”為稱(chēng)謂的法律形式。律、令在元代法律中被分入“斷例”與“條格”中，如在《至正條格》中，“雜律”列入“斷例”中，“令”列入“條格”中，可見(jiàn)，二者分別是斷例與條格的補(bǔ)充。

從元代編纂法典法律及立法宗旨看，統(tǒng)治者有強(qiáng)烈的“以典率諸法”、建立有自身特色和統(tǒng)一的大元法制的意圖，但是，其頒行的法典多是案例、先例與條文的混編，且以案例和先例居多，又多是一事一立法，有強(qiáng)烈的“例化”特點(diǎn)，法律規(guī)范性較差，很難發(fā)揮以“典”為綱統(tǒng)率各法的作用。但也要看到，元朝法典明確區(qū)分刑事、非刑事法律，分門(mén)聚類(lèi)編纂，雖無(wú)“會(huì)典”之名，卻已具備綜合法典的性質(zhì)。元朝提升了例在法律體系的地位，以“例”作為法律構(gòu)成的核心內(nèi)容，“斷例”作為刑事法律列入法典，這些都為明清“會(huì)典”的編纂和典例法律體系的確立提供了經(jīng)驗(yàn)。應(yīng)當(dāng)說(shuō)，元代是典例法律體系的初步形成時(shí)期，在推動(dòng)古代“律令法律體系”向“典例法律體系”轉(zhuǎn)換中發(fā)揮了重大作用。

4.明清：典例法律體系的確立和不斷完善

明清兩代的立法，除明開(kāi)國(guó)之初的洪武朝前中期外，始終是按照以“典”為綱、以“例”為目的法律框架進(jìn)行的。典例法律體系從初創(chuàng)、確立到不斷完善，歷時(shí)500余年，大體經(jīng)歷了三個(gè)重要發(fā)展階段：

第一，改“令”為“例”和頒行《諸司職掌》，是明初創(chuàng)建典例法律體系的兩大舉措。明朝開(kāi)國(guó)之初，中原未平，軍旅未息，統(tǒng)治者無(wú)暇精心進(jìn)行法典編纂，明太祖朱元璋于洪武元年（1368）正月登基時(shí)，為應(yīng)急之用，仿照唐制頒行了《大明律》《大明令》，但他對(duì)前代法律形式稱(chēng)謂混雜、法令冗繁的弊端有深刻認(rèn)識(shí)，決心變革傳統(tǒng)的律令法律體系。洪武年間，在法律體系創(chuàng)新方面有兩個(gè)重大突破。一是簡(jiǎn)化法律形式，注重制例，以“例”代“令”。自洪武元年頒布《大明令》后，法律法規(guī)不再以“令”定名，凡“變通之法”均冠以“例”的稱(chēng)謂，例從此提升為國(guó)家的主要法律形式。二是匯令典、律典為一典，洪武二十六年（1393）頒行的《諸司職掌》，把《大明律》門(mén)目收入刑部門(mén)下，形成了國(guó)家典章制度合編，實(shí)現(xiàn)了法典“整齊劃一”。經(jīng)這兩項(xiàng)重大變革，初步形成了以典為綱、以例和其他法律為目的法律體系。在新法律體系中，《諸司職掌》是國(guó)家的“大經(jīng)大法”，明太祖于洪武年間頒行的《大明律》《大明集禮》等12種法律為“常經(jīng)之法”，以“例”命名的事例、則例、條例、榜例為“變通之法”。

第二，正德《會(huì)典》的頒行，標(biāo)志著明代典例法律體系基本框架的定型。明太祖初創(chuàng)的典例法律體系，從洪武朝到弘治朝，實(shí)行了百年之久，隨著社會(huì)發(fā)展和職官制度的變化，明朝“衙門(mén)名目、制度改革、官員品秩、事體更易，又多與國(guó)初不同，亦多該載未盡者”。1 明孝宗命編纂《大明會(huì)典》，首部《會(huì)典》于弘治十五年（1502）十二月修成，重校后于正德六年（1511）頒行天下，世稱(chēng)“正德會(huì)典”。正德《會(huì)典》以《諸司職掌》為綱，整合明太祖頒行的12種法律和仍能行用、參用的條例、事例，分述中央各衙門(mén)職掌和活動(dòng)規(guī)則，把《大明律》458條收入，全面地規(guī)范了國(guó)家的各項(xiàng)基本制度。它的頒行，標(biāo)志著明代典例法律體系框架基本定型。在這一法律體系中，《會(huì)典》是作為國(guó)家最高法典的“大經(jīng)大法”，統(tǒng)治者精心修訂的各種條例為“常經(jīng)之法”，因時(shí)因事頒行的事例、則例、榜例為“變通之法”。明代中后期的立法，基本上都是按照這一法律體系框架進(jìn)行的。

明神宗萬(wàn)歷十三年（1585）頒行的重修《大明會(huì)典》，是在正德《會(huì)典》的基礎(chǔ)上修成的，內(nèi)容大同小異，其與正德《會(huì)典》不同之處，一是采取典例一體合編體例，二是增補(bǔ)了弘治十六年（1503年）至萬(wàn)歷十三年事例，三是編纂技術(shù)和規(guī)范有新的提高。從萬(wàn)歷到明末，明代典例法律體系的框架始終未變。

第三，清代典例法律體系的發(fā)展和完善。明代創(chuàng)建的以《會(huì)典》為綱、以例為目的法律體系，為清廷所繼受。自康熙朝纂修首部《大清會(huì)典》后，于雍正、乾隆、嘉慶、光緒四朝又續(xù)修《會(huì)典》，世稱(chēng)“五朝會(huì)典”?？滴酢⒂赫稌?huì)典》仿照明萬(wàn)歷《會(huì)典》，采取典、例一體合編體例，乾隆、嘉慶、光緒《會(huì)典》仿照明正德《會(huì)典》，采取典例分編、事例（或會(huì)典則例）單獨(dú)成書(shū)的編纂體例，嘉慶、光緒《會(huì)典》又增設(shè)了《會(huì)典圖》。盡管《大清會(huì)典》的編纂體例和《會(huì)典》事例的功能前后有所變化，但《會(huì)典》作為國(guó)家根本大法的地位始終沒(méi)變，以《會(huì)典》為綱、以例為目完善法律體系的傳統(tǒng)沒(méi)有變。

清代典例法律體系按其構(gòu)成大致可分為三個(gè)層次。第一個(gè)層次是《大清會(huì)典》?！洞笄鍟?huì)典》是國(guó)家典章制度總匯，詳細(xì)規(guī)定了中央文武衙門(mén)的編制、職掌、官員品級(jí)、統(tǒng)屬關(guān)系和各項(xiàng)根本制度，朝廷制定的其他法律不能與之沖突，是在法律體系中居于“大經(jīng)大法”地位的最高法典。第二個(gè)層次由各部、院、寺、監(jiān)則例和《大清律例》構(gòu)成，用以規(guī)定各種具體制度和實(shí)施措施，是在實(shí)務(wù)中可以直接應(yīng)用且穩(wěn)定性較強(qiáng)的“常經(jīng)之法”，屬于國(guó)家基本法律。第三個(gè)層次是未經(jīng)統(tǒng)一編纂、但具有一定效力的皇帝諭旨和各中央機(jī)構(gòu)議準(zhǔn)的條例、事例、章程和通行成案等，屬于“變通之法”。清代典例法律體系較之明代的創(chuàng)新和變化表現(xiàn)在：一是提高了則例在國(guó)家法律體系中的地位，將其由“變通之法”提升為“常經(jīng)之法”，并擴(kuò)大了其適用范圍，用以表述中央各衙門(mén)的活動(dòng)規(guī)范。則例是《大清會(huì)典》的實(shí)施細(xì)則，也是國(guó)家基本法律。二是降低了條例在法律體系中的效力層級(jí)。明代中后期以條例表述“常經(jīng)之法”，國(guó)家制定的重要法律冠以“條例”稱(chēng)謂；而清代的條例，其性質(zhì)屬于“變通之法”，用以表述通行性質(zhì)的定例。

明清法律典籍中，有關(guān)“典例”的論述屢見(jiàn)不鮮?！暗淅弊鳛椤暗洹薄袄倍诌B用的法律用語(yǔ)，除作為“《會(huì)典》事例”的簡(jiǎn)稱(chēng)及用以表述《會(huì)典》典文與《會(huì)典》事例的關(guān)系外，泛稱(chēng)意義上的“典例”，“典”是“法典”或“典”這一法律形式的代稱(chēng)，“例”是“定例”或“例”這一法律形式的代稱(chēng)，故“典例”一詞也常被作為國(guó)家法律規(guī)范的代稱(chēng)使用。1 把明清法律體系定名為“典例法律體系”，是對(duì)兩代法律編纂實(shí)際的客觀(guān)概括，這種表述與明清人的認(rèn)識(shí)是一致的。

二、今人研究古代法律體系的認(rèn)識(shí)誤區(qū)

多年來(lái)，學(xué)界圍繞如何表述古代法律體系提出了多種見(jiàn)解，每一種見(jiàn)解都有其理?yè)?jù)，其中不乏真知酌見(jiàn)。然而，對(duì)照法律體系的構(gòu)成要素、定名原則和法律編纂實(shí)際可知，這些見(jiàn)解都存在一定的認(rèn)識(shí)誤區(qū)和缺陷。對(duì)“法律體系”內(nèi)涵理解錯(cuò)位，忽視“覆蓋全部現(xiàn)行法律規(guī)范”是構(gòu)成法律體系的必備要素，忽視法制變革中刑律地位的變遷，忽視法律體系的定名原則，是造成對(duì)古代法律體系界定出現(xiàn)偏差的基本原因。

1.對(duì)法律體系內(nèi)涵理解的錯(cuò)位

有些學(xué)者認(rèn)為，一個(gè)國(guó)家只能有一個(gè)法律體系，他們或套用現(xiàn)代立法學(xué)的概念，或借用對(duì)中華法系特征的表述，力圖用一個(gè)統(tǒng)一的名稱(chēng)表述先秦至明清的法律體系?！傲⒎w系”說(shuō)、“法制體系”說(shuō)、“禮法體系”說(shuō)就是基于這種良好愿望對(duì)古代法律體系進(jìn)行的概括。然而，這三種見(jiàn)解忽略了“中國(guó)”作為國(guó)家名稱(chēng)是近代才確定下來(lái)的，直至周初的3000多年中，“中國(guó)”一詞主要是用以表述空間方位和地理、文化的概念。中華民族歷經(jīng)了多個(gè)國(guó)號(hào)不同的王朝，且不同歷史時(shí)期的法律編纂和法律制度發(fā)生過(guò)重大變化。用一個(gè)統(tǒng)一的名稱(chēng)表述歷朝的法律體系，不僅背離了歷史實(shí)際，而且與“法律體系”的內(nèi)涵大相徑庭。

第一，以“立法體系”“法制體系”表述古代“法律體系”屬于概念錯(cuò)位。按照我國(guó)一些憲法學(xué)、法理學(xué)學(xué)者的觀(guān)點(diǎn)，無(wú)論是立法體系，還是法律體系，都是規(guī)范性文件形成的不同組合。“立法體系”是政法界指稱(chēng)的國(guó)家立法機(jī)關(guān)制定的法律文件體系，其構(gòu)成要素有三：一是有長(zhǎng)期負(fù)責(zé)法律編纂的立法機(jī)關(guān)；二是立法機(jī)關(guān)依據(jù)立法權(quán)限，有計(jì)劃地制定各個(gè)不同領(lǐng)域的法律文件，組成互相銜接與配套的法律文件系統(tǒng)；三是“立法體系”側(cè)重于法律調(diào)整的外部形式，以實(shí)現(xiàn)法律條文和法律文件的規(guī)范化。中國(guó)古代沒(méi)有“立法體系”的概念，沒(méi)有設(shè)立長(zhǎng)期負(fù)責(zé)立法的專(zhuān)門(mén)機(jī)構(gòu)，也沒(méi)有“規(guī)范性文件”等理論表達(dá)。古代法律稱(chēng)謂繁雜，法律形式多樣，歷代除少數(shù)法典、法律是皇帝命纂修大臣精心修訂的外，絕大多數(shù)法律法令是因時(shí)因事經(jīng)皇帝欽準(zhǔn)頒行的，法律文書(shū)種類(lèi)甚多，規(guī)范性較差。以各種法律形式表述的立法成果構(gòu)成國(guó)家全部法律規(guī)范，法律的外在形式與法律規(guī)范的構(gòu)成縱橫交錯(cuò)，融為一體。用“立法體系”表述中國(guó)現(xiàn)代法律是合適的，但不適合用其表述古代法律的構(gòu)成?！傲⒎w系”是從立法者的角度對(duì)法律構(gòu)成的表述，“法律體系”則是從法學(xué)研究者、法律旁觀(guān)者、評(píng)價(jià)者的角度對(duì)法律構(gòu)成的概括?！傲⒎w系”是有法律效力、約束力的，而“法律體系”是學(xué)術(shù)評(píng)價(jià)或社會(huì)評(píng)價(jià)，可以有多種不同見(jiàn)解，沒(méi)有有效無(wú)效之分，沒(méi)有排他性，可以討論或爭(zhēng)議。法史研究是從學(xué)術(shù)探討的角度闡明古代法律體系，而不是從立法者的角度闡述古代法律構(gòu)成。采用“立法體系”一詞，會(huì)讓讀者誤以為古代已有完善的立法機(jī)構(gòu)，統(tǒng)治者已有明確的立法規(guī)劃，法律文件也普遍實(shí)現(xiàn)了規(guī)范化，這有悖歷史實(shí)際。

“法制體系”又稱(chēng)“法律制度體系”?！胺伞迸c“法律制度”、“法律體系”與“法律制度體系”的內(nèi)涵和外延比較接近，但不完全相同。古代的“法律”二字，是對(duì)國(guó)家制定的法律規(guī)范的總稱(chēng)，而“法律制度”的內(nèi)涵既包括全部法律規(guī)范，也包括法律確認(rèn)的各種制度，還包括國(guó)家立法未明文規(guī)定的民間規(guī)約制度、禮俗制度、民族習(xí)慣等?！爸贫取笔侵腹餐袷氐囊?guī)則，內(nèi)容相當(dāng)廣泛，小到某一鄉(xiāng)土基層單位、家族、行會(huì)自行設(shè)立的制度，大到用以表述政治、經(jīng)濟(jì)、文化等方面的模式，如奴隸制度、封建制度、君主集權(quán)專(zhuān)制制度、資本主義制度等?！胺芍贫取痹~義的落腳點(diǎn)，往往側(cè)重于“制度”?！胺审w系”是用以表述一個(gè)國(guó)家或某一歷史時(shí)期、某一朝代全部現(xiàn)行法律本身的內(nèi)容構(gòu)成，不包括執(zhí)法、司法制度在內(nèi)，而“法律制度體系”則包括執(zhí)法、司法制度在內(nèi)。因此，以“法制體系”表述古代“法律體系”屬于概念錯(cuò)位。

第二，“禮法”說(shuō)混淆了“法律體系”與“法系”、“禮法”與“禮與法”相關(guān)概念的區(qū)別?！岸Y法體系”說(shuō)認(rèn)為，“禮、法結(jié)合”是中華法系的重要特質(zhì)，歷朝法律是中華法系的重要組成部分，將其法律體系概述為“禮法體系”是應(yīng)有之義。這種見(jiàn)解混淆了“法律體系”與“中華法系”、“禮法”與“禮與法”概念的區(qū)分。“法律體系”是中國(guó)古代各個(gè)朝代或某一歷史時(shí)期全部法律結(jié)構(gòu)系統(tǒng)的總稱(chēng)，主要用以表述全部法律的組成、分類(lèi)和內(nèi)部聯(lián)系?！胺ㄏ怠笔蔷哂泄餐瑐鹘y(tǒng)和特征的母國(guó)、相關(guān)成員國(guó)法律的總稱(chēng)，它是在對(duì)各國(guó)法律制度的現(xiàn)狀和歷史淵源進(jìn)行比較研究中形成的概念，凡是在內(nèi)容和形式上具有某些共同特征，且形成一種傳統(tǒng)或派系的各國(guó)法律，就屬于同一法系。“中華法系”是從世界法律比較的角度表述中華法律和文化的特色和面貌，其內(nèi)容包括法律的歷史傳統(tǒng)和獨(dú)特的法律制度、法律思想、法律文化等，其地域涉及古代中國(guó)及受影響的東亞、東南亞諸國(guó)，內(nèi)涵遠(yuǎn)比“法律體系”廣闊得多。

檢歷代典籍，古人論述的“禮”，有禮義、禮教、禮法、禮制、禮儀、禮俗等多重含義。禮有規(guī)范的意義，但“禮”不等同于“法”。在上述“禮”的含義中，“禮制”是與“禮法”既有聯(lián)系又有區(qū)別的概念，它包括法定的禮儀制度和非法定的民俗制度。至于“禮”的其他含義，除“禮法”外，皆缺乏國(guó)家強(qiáng)制性及制度化的特征，不屬于中國(guó)古代法“體系”的范疇。古籍中的“禮法”一詞，除兩字連用表述“禮”與“法”外，若作為一個(gè)獨(dú)立術(shù)語(yǔ)使用，其本義是“禮儀法度”，即禮儀法律規(guī)范。禮、法二字連用在先秦諸子著述《商君書(shū)》《莊子》《荀子》中已出現(xiàn)，幾乎都是指“制禮”之“禮”與“立法”之法。最早把“禮”“法”二字合并為一個(gè)獨(dú)立術(shù)語(yǔ)使用的人是荀況，《荀子·修身》云：“故學(xué)也者，禮法也；夫師以身為正儀，而貴自安者也?！弊⒃疲骸靶熤Y法以為正儀?！? 這里的“禮法”，其含義是“禮儀法度”。魏晉以降，隨著禮儀立法成為法律體系中的獨(dú)立部門(mén)，“禮法”作為表述“禮儀法度”的專(zhuān)門(mén)術(shù)語(yǔ)，逐漸被廣泛使用，并被明清兩代所沿用。明清法律典籍中的“禮法”二字，用法不外乎兩種：一是表述禮儀的法律規(guī)范，簡(jiǎn)稱(chēng)為“禮儀法度”；二是兩字連用，作為“禮”與“法”的簡(jiǎn)稱(chēng)。如明太祖朱元璋為嚴(yán)明房舍、墳塋、碑碣石獸等第，防范僭越違式，洪武二十九年（1396）十一月頒行了《稽古定制》，他為該書(shū)所寫(xiě)序曰：“我朝文武官員間有不循禮法……倚恃官威，挾制所司，攙越資次，壞法多端。今特命翰林院斟酌唐、宋制度，定制墳塋碑碣丈尺、房屋間架及食祿之家興販禁例，編類(lèi)成書(shū)，永為遵守。”2 又如，清乾隆三十九年（1774），皇帝諭旨：“朕意欲俟定金川后，令各土司照仿回部伯克之例，輪流入覲，使其擴(kuò)充知識(shí)，得見(jiàn)天朝禮法，著將此詳諭阿桂等留心酌辦?！? 明太祖和乾隆皇帝所說(shuō)的“禮法”，都是指“禮儀法度”。查閱《唐六典》、《元典章》、明清《會(huì)典》、《大明律例》、《大清律例》等法律典籍，都是把“禮部”列為一門(mén)，其門(mén)下均系禮儀法律規(guī)范。從魏晉到明清，歷代都把國(guó)家基本禮儀法律規(guī)范寫(xiě)進(jìn)在法律體系中居于“綱”的地位的“令典”或“會(huì)典”，禮法是國(guó)家大法的組成部分。諸如唐《開(kāi)元禮》、明《大明集禮》、清《大清通禮》這類(lèi)朝廷編纂的禮典，內(nèi)容主要是規(guī)范宮廷、官場(chǎng)禮儀，是最高法典“令典”或“會(huì)典”的實(shí)施細(xì)則?！岸Y法”只是國(guó)家的基本法律之一，以其表述國(guó)家全部規(guī)范和法律體系，實(shí)是擴(kuò)張了“禮法”的外延，也不符合古人的立法本義和法律編纂實(shí)際。

2.忽視了“覆蓋全部現(xiàn)行法律規(guī)范”是構(gòu)成“法律體系”的必備要素

覆蓋全部現(xiàn)行法律規(guī)范，是“法律體系”定名必須遵循的基本要求之一。“六事法體系”說(shuō)、明清法律“律例體系”說(shuō)的缺陷，不只是因?yàn)檫@兩種見(jiàn)解與“法律體系”的概念和定名原則不相吻合，而且還存在無(wú)法覆蓋當(dāng)時(shí)全部現(xiàn)行法律規(guī)范的弊端。

“六事法體系”說(shuō)認(rèn)為，古代立法注重官制配合，依官設(shè)法，隋唐時(shí)期初步形成了與吏、戶(hù)、禮、兵、刑、工“六部官制”相對(duì)應(yīng)的“六事法體系”，明清時(shí)期“六事法體系”更加完善，以“六事法”表述古代法律體系更能體現(xiàn)其官法同構(gòu)的特征。其實(shí)，朝廷以“吏部、禮部、兵部、工部”為中央衙門(mén)稱(chēng)謂，始于隋代；以“吏、戶(hù)、禮、兵、刑、工”為中央衙門(mén)稱(chēng)謂，始于唐代，即使按照“六事法體系”說(shuō)的官法同構(gòu)觀(guān)點(diǎn)，唐以前的“法律體系”，也無(wú)法用“六事法體系”表述。唐以后的法律，也并非都是以“六事法”分門(mén)。唐、宋、元三代國(guó)家頒布的法典和重要法律的編纂體例，基本上是事目為經(jīng)，分門(mén)別類(lèi)，如唐律以12門(mén)分類(lèi)，唐《貞觀(guān)令》、北宋《天圣令》、南宋《慶元條法事類(lèi)》，都是以事目分門(mén)，《大元通制條格》以27門(mén)分類(lèi)，如此等等。持“六事法體系”說(shuō)的學(xué)者，其立論多是以明清法律為據(jù)。明清《會(huì)典》的編纂，確實(shí)也采取了“以官領(lǐng)事，以事分類(lèi)”的編纂體例，吏、戶(hù)、禮、兵、刑、工類(lèi)法律成為法典的核心內(nèi)容，但從明清七部《會(huì)典》門(mén)類(lèi)的構(gòu)成看，明正德《會(huì)典》為94門(mén)，萬(wàn)歷《會(huì)典》為104門(mén)，清康熙《會(huì)典》為48門(mén)，雍正《會(huì)典》為50門(mén)，乾隆《會(huì)典》為42門(mén)，嘉慶《會(huì)典》為59門(mén)，光緒《會(huì)典》為60門(mén)，遠(yuǎn)非“六事法”所能概括。以“六事法體系”表述古代“法律體系”，無(wú)疑會(huì)把相當(dāng)多的法律排除在體系之外。

明清法律“律例體系”說(shuō)同樣存在無(wú)法覆蓋當(dāng)時(shí)全部法律規(guī)范的問(wèn)題。如以“律例”表述明清法律體系，就會(huì)出現(xiàn)多數(shù)法律被排除在“體系”之外的后果。其一，從明清《會(huì)典》確認(rèn)的法律門(mén)類(lèi)結(jié)構(gòu)看，刑事與非刑事法律互不統(tǒng)屬，規(guī)范中央各衙門(mén)活動(dòng)規(guī)則的部門(mén)法分別自成一個(gè)子體系，刑事法律只是諸子體系之一。若把明清法律體系概括為“律例體系”，就會(huì)把宗人府、吏部、戶(hù)部、禮部、兵部、工部、都察院、通政司、大理寺、翰林院、六科、詹事府、太常寺、太仆寺、光祿寺、鴻臚寺、國(guó)子監(jiān)、欽天監(jiān)、太醫(yī)院等各門(mén)類(lèi)法律排除在外。其二，就朝廷頒行的基本法律而論，明代頒行的有近20種，清代頒行的有數(shù)十種，除《御制大誥》《大明律》《大清律例》《問(wèn)刑條例》《大清律續(xù)纂條例》幾種外，都不是刑事法律，也沒(méi)有以“律”“律例”命名。如把明清法律體系概括為“律例體系”，絕大多數(shù)國(guó)家基本法律就無(wú)法納入。其三，例是明清法律的核心內(nèi)容，其法律形式有吏例、戶(hù)例、禮例、兵例、刑例、工例、都察院例、通政司例、大理寺例等多種，如果以“律例”表述明清法律體系，也會(huì)把絕大多數(shù)例排除在法律體系之外。

3.忽視了“律”的內(nèi)涵及其在法律體系中地位的變遷

中國(guó)古代的法律體系，是以各部門(mén)法子體系為經(jīng)、以不同法律形式表述的立法成果為緯的有機(jī)整體，是綱目分明、綱舉目張的成文法體系。魏晉以降的歷代法律體系，都是以最高法典為綱、統(tǒng)率諸法的體系化整體，最高法典與不同法律形式表述的成果之間，有著明確的綱目、效力層級(jí)關(guān)系。律作為古代主要法律形式之一，它的內(nèi)涵、功能和法律地位的變化，對(duì)于法律體系的構(gòu)成具有舉足輕重的影響。秦漢時(shí)期，“律”用以表述“常經(jīng)之法”，在法律體系中居于“綱”的地位。魏晉至宋，律典與令典同為國(guó)家大法，是法律體系中的“兩綱”之一。元代棄律令，重格例，律降為“變通之法”。明清時(shí)期，律是《會(huì)典》的組成部分，《會(huì)典》為法律體系之“綱”，刑律變?yōu)閲?guó)家的“常經(jīng)之法”。明清法律體系“律例”說(shuō)不能成立的一個(gè)重要的原因，就是其忽視了不同歷史時(shí)期“律”的內(nèi)涵及其在法制變革中地位的變遷，沒(méi)有正確體現(xiàn)法律體系內(nèi)部不同法律形式表述的立法成果之間的綱目、效力層級(jí)關(guān)系。

“典、律—例”說(shuō)與“律例”說(shuō)一樣，忽視了刑律入典的事實(shí)，否認(rèn)《會(huì)典》在明清法律體系中是居于綱的地位的最高法典，否認(rèn)《會(huì)典》與刑律存在綱目關(guān)系。此說(shuō)把明清法律體系分解為“典—?jiǎng)t例”“律—條例”兩個(gè)平行的法律體系，“典—?jiǎng)t例”說(shuō)忽視了大量的非刑事條例、事例的存在，“律—條例”說(shuō)忽視了清代條例中非刑事條例居多，它與律不存在統(tǒng)屬關(guān)系，因而難以成立。

4.忽視了“法律體系”定名必須遵循“名從法定”“名從立法本意”的原則，并須與法律編纂實(shí)際、時(shí)人的論述相一致

詳閱古代法律、法律文獻(xiàn)名稱(chēng)和君主頒行法律寫(xiě)的書(shū)序、發(fā)布的圣旨及臣工有關(guān)立法的題奏可知，自秦、漢以降，各代重要法律的制定，要經(jīng)過(guò)一定的立法程序，多是精心編纂而成，都有明晰的立法宗旨，也都有明確地采用“典”“律”“令”“例”等多種法律形式名稱(chēng)區(qū)分各類(lèi)不同功能法律的意識(shí)，通常是用“律”表述一代刑法，用“令”表述“存事制”的非刑事法律，用“大經(jīng)大法”性質(zhì)的“典”表述內(nèi)容綜合編纂、在諸法典中居于綱的地位的法典，用“例”表述“變通之法”或?qū)嵤┘?xì)則性的基本法律。歷代通常是把表述統(tǒng)帥諸法和核心法律的主要法律形式，作為國(guó)家法律的泛稱(chēng)，如秦漢至宋時(shí)期把“律令”作為國(guó)家法律的代稱(chēng)，明清時(shí)期“典例”也常被作為國(guó)家全部法律規(guī)范的簡(jiǎn)稱(chēng)，“律令”“典例”這兩種泛稱(chēng)，真實(shí)反映了時(shí)人對(duì)國(guó)家法律全貌和構(gòu)成體系的認(rèn)識(shí)，應(yīng)是今人界定古代法律體系時(shí)遵循的依據(jù)。

尊重歷史，是治史的基本要求。按照這一要求，借用“法律體系”這一現(xiàn)代法學(xué)術(shù)語(yǔ)表述古代法律構(gòu)成體系時(shí)，不僅須做到概念的內(nèi)涵、外延古今完全一致，還應(yīng)遵循“名從法定”“名從立法本意”的定名原則。近年在法律體系定名方面提出的“立法體系”“法制體系”“禮法體系”“六事法體系”、明清“律例法律體系”諸說(shuō)，各抒己見(jiàn)，對(duì)推動(dòng)中國(guó)古代法律體系探討頗有助益，但因各種不同見(jiàn)解各說(shuō)各話(huà)，缺乏對(duì)“法律體系”定名標(biāo)準(zhǔn)的論證，且存在與定名原則和法律編纂實(shí)際、時(shí)人對(duì)國(guó)家法律的統(tǒng)稱(chēng)不相符合的缺陷。

三、深化古代法律體系研究的三點(diǎn)淺見(jiàn)

本文所說(shuō)的“深化法律體系研究”，包含兩層意思：一是學(xué)界通過(guò)開(kāi)展學(xué)術(shù)爭(zhēng)鳴，反復(fù)研討，就如何正確表述古代不同歷史時(shí)期的法律體系達(dá)成共識(shí)；二是在達(dá)成共識(shí)基礎(chǔ)上，進(jìn)一步對(duì)法律體系的內(nèi)容構(gòu)成和各分支法律體系深入研究。只有深化法律體系研究，才能充分揭示古代法制的面貌，推動(dòng)法史研究向廣度、深度進(jìn)軍。這里，就如何深化古代法律體系的研究提三點(diǎn)淺見(jiàn)。

1.徹底摒棄“以刑律為中心”的研究模式，充分挖掘各代立法成果和正確表述法律體系

“覆蓋全部現(xiàn)行法律規(guī)范”是“法律體系”定名的首要要求。中國(guó)古代法律形式多元，立法成果極其豐富，內(nèi)容涉及吏政、食貨、禮儀、軍政、刑事、民事、學(xué)校管理等各個(gè)領(lǐng)域，刑法只是諸法之一，占立法總量不到四分之一。以往論述古代法律體系的一個(gè)重大偏頗，就是受傳統(tǒng)“以刑為主”說(shuō)的影響，跳不出“以刑律為中心”的窠臼，表現(xiàn)在：論證秦漢律令體系時(shí)，重刑律，輕諸律；論證魏晉至宋代律令體系時(shí)，重“律典”，輕“令典”和各種非刑事法典；明清法律體系“律例”說(shuō)把律典奉為最高法典，忽視《會(huì)典》和多種法律的存在。歷史真相是，沒(méi)有任何一個(gè)朝代是主要依靠刑法維持和運(yùn)轉(zhuǎn)的，刑法在國(guó)家治理中始終發(fā)揮著輔助作用。“以刑律為中心”的研究思維誤導(dǎo)人們主要從刑法領(lǐng)域描述中華法制文明，妨礙人們?nèi)婵陀^(guān)地認(rèn)識(shí)中國(guó)古代法制的面貌。為什么直到今天，吏政、食貨、民事、地方法制等多個(gè)領(lǐng)域的法史研究仍然滯后？為什么法史著述中出現(xiàn)了那么多常識(shí)性錯(cuò)誤？為什么圍繞法律體系的界定發(fā)生了那么多歧見(jiàn)？這些都與未能走出“以刑為主”的認(rèn)識(shí)誤區(qū)有關(guān)。只有堅(jiān)持實(shí)事求是的治學(xué)原則，徹底摒棄“以刑為主”“以律典為中心”的固有研究模式，才能正確表述古代的法律體系，比較正確地闡述中國(guó)法律發(fā)展史。

2.以“輯佚”之法破解“明以前法律資料匱乏”的難題，深化律令法律體系研究和準(zhǔn)確闡述宋、元法律體系

明代以前的法律典籍大多失傳，法律資料匱乏成為古代法制研究的巨大障礙，這致使學(xué)者對(duì)立法全貌不明，若干重大疑問(wèn)長(zhǎng)期難解。就法律體系研究而論，學(xué)界對(duì)于先秦時(shí)期是否形成法律體系、魏晉至宋諸多令典的構(gòu)成及令典之下的各部門(mén)法體系、魏晉至宋代律令體系與秦漢律令體系的聯(lián)系與區(qū)別、宋元法律體系如何表述等問(wèn)題，還缺乏明確的認(rèn)識(shí)。從2007年起，我先后約請(qǐng)20位學(xué)者，就如何破解“明以前法律資料匱乏”這一難題進(jìn)行了反復(fù)嘗試，圍繞金文訴訟資料、楚系出土法律文獻(xiàn)、古代石刻令文、漢食貨令、魏晉故事中的法令、隋唐五代錢(qián)法、唐格、唐格后敕、散見(jiàn)五代十國(guó)和宋元立法資料等20個(gè)專(zhuān)題進(jìn)行輯佚，形成了500余萬(wàn)字的《古代法制資料鉤沉》。近幾年，我又和李雪梅教授一起，約請(qǐng)10多位學(xué)者，對(duì)金文、簡(jiǎn)牘、碑刻中的食貨立法資料和兩漢食貨律令、魏晉南北朝食貨法律、唐五代食貨法律、宋代田法、元代食貨法律等進(jìn)行了初步輯佚，形成了300萬(wàn)字左右的《古代食貨法律輯佚》。已取得的專(zhuān)題輯佚成果表明，“輯佚”是破解法律資料匱乏難題、打開(kāi)法文化寶庫(kù)之門(mén)的鑰匙。運(yùn)用輯佚與考證相結(jié)合的方法，能夠在多個(gè)方面恢復(fù)秦漢至元代法制的概貌，能夠揭示部分先秦法制的真相，也能夠?yàn)樯罨闪罘审w系研究、準(zhǔn)確表述宋元法律體系提供基本資料。

3.注重分支法律體系探討，開(kāi)拓法史研究新領(lǐng)域

中國(guó)古代法律體系，是以居于“綱”的地位的法典或基本法律統(tǒng)率諸法、由若干分支法律體系構(gòu)成的有機(jī)整體。分支法律體系又由若干子體系構(gòu)成，形成綱目分明、效力層級(jí)分明、體系化的結(jié)構(gòu)系統(tǒng)。秦漢時(shí)期的律令，結(jié)事集類(lèi)而成，每一律名就是律令體系的一個(gè)分支體系；魏晉至宋令典、律典并存，令典、律典的各個(gè)篇名下，又由不同法律形式表述的效力層級(jí)有別的諸多子法律構(gòu)成，每一篇分別是律令體系的一個(gè)分支體系。明清法律官法同構(gòu)，七部《會(huì)典》目錄列舉的門(mén)類(lèi)42至104門(mén)不等，每一門(mén)類(lèi)下又設(shè)若干目、條，各門(mén)類(lèi)就是典例體系的一個(gè)分支體系。不同朝代在特定法律體系大框架下以事目為經(jīng)、分門(mén)別類(lèi)編纂的立法成果，既有繼承和延續(xù)，又有所創(chuàng)新和發(fā)展，要全面、充分揭示古代法律編纂的面貌，不僅要從宏觀(guān)上對(duì)不同歷史時(shí)期的法律體系做出準(zhǔn)確界定，還必須深化對(duì)各個(gè)朝代法律體系及各分支體系的研究。

到目前為止，我們對(duì)古代法律體系的探討還剛剛開(kāi)始，對(duì)各分支法律體系尚未研究。注重分支法律體系研究，將會(huì)對(duì)古代法律體系和法制的面貌認(rèn)識(shí)更加清晰，對(duì)于開(kāi)拓法史研究有重大意義。如果學(xué)界在若干年內(nèi)，能夠?qū)Ω鞔审w系的食貨、吏政、禮儀、軍政、地方等分支體系進(jìn)行深入研究，必將把法律史學(xué)從“以刑為主”說(shuō)束縛下解放出來(lái)，使這門(mén)學(xué)科進(jìn)一步走向科學(xué)。

Re-understanding of ancient Chinese legal system

YANG Yifan

Absrtact： From its formation to continuous improvement， the ancient Chinese legal system has generally gone through stages of development， from system of statutes and decrees to system of cases. During the Qin and Han dynasties， a legal system of laws and decrees was initially formed， in which the law was \"constant classics\" and the order was \"profit and loss\". From Wei Jin to Song Dynasty， it evolved into a legal system of laws and regulations with laws and decrees as the key link; The legal system of abandoning laws， decrees and examples in Yuan Dynasty was initially formed. During the Ming and Qing Dynasties， the legal system of typical cases was established and further improved. The ancient legal system has its specific connotation and constituent elements. Misunderstanding the connotation of the legal system， ignoring \"covering all existing legal norms\" as an essential element of the \"legal system\"， ignoring the changes in the content， function and legal status of \"law\" and ignoring the naming principle of the legal system are the basic reasons for the deviation in the definition of the ancient legal system.

Key words： legal system; system of statutes and decrees; system of cases; misunderstood ideas

（責(zé)任編輯：蘇建軍）