我國中小企業(yè)合規(guī)指導計劃構建研究
——以“導師—門徒”計劃為鏡鑒

劉少軍，楊 崢

（安徽大學法學院，安徽 合肥 230601）

一、引言

隨著多元企業(yè)主體在社會主義市場經濟中的蓬勃發(fā)展，企業(yè)合規(guī)制度因其所具有的公私共治的雙重優(yōu)點越來越得到青睞[1]。中國中小企業(yè)協會于2022 年5 月23 日發(fā)布了《中小企業(yè)合規(guī)管理有效性評價》 團體標準（T/CASMES19--2022），該標準于2022 年7 月1 日實施。該標準的發(fā)布一方面對中小企業(yè)是否為合適主體做出了肯定回應，另一方面對中小企業(yè)合規(guī)管理設置了團體標準，以標準化評價作為促進中小企業(yè)合規(guī)建設的契機?？梢姛o論企業(yè)規(guī)模大小、身處哪個行業(yè)，推行合規(guī)建設均已是企業(yè)共識。然而，中小企業(yè)受其自身發(fā)展的限制，更多專注于自身經營，對于企業(yè)合規(guī)參與度并不高。那么，對于我國的中小企業(yè)來說，當下是否具有推行企業(yè)合規(guī)的必要性與可能性？如具有，在中小企業(yè)推行合規(guī)與在大型企業(yè)推行合規(guī)有何本質上的差異？為何以及如何在中小企業(yè)內部施行合規(guī)指導計劃？文章對上述問題做了簡要探討。

二、在中小企業(yè)推行企業(yè)合規(guī)的正當性依據

1. 實踐層面的必要性

首先，較之于大型企業(yè)，中小企業(yè)更易受到行政或刑事處罰。在美國，根據《聯邦量刑指南》被判刑的企業(yè)中，小企業(yè)占四分之三[2]。我國中小企業(yè)也面臨著同樣嚴峻的起訴風險，據統(tǒng)計，2019—2020 年間民營企業(yè)家犯罪數為3011 次，約占企業(yè)家犯罪總數的91.85%[3]。盡管這里列舉的是民營企業(yè)家被起訴的比例，但由于我國民營企業(yè)中多數為中小企業(yè)，且《刑法》對單位犯罪多采用“雙罰制”，企業(yè)家被起訴通常意味著企業(yè)被起訴，即所謂“起訴一人，垮掉一片”。中小企業(yè)因受公司內部治理結構不完善、公司權力高度集中、權力監(jiān)督制約機制缺乏或者不能發(fā)揮作用等因素影響，面臨較大的處罰或刑罰風險。故中小企業(yè)對于企業(yè)合規(guī)的需求實際上比大型企業(yè)更為迫切，更渴望獲得企業(yè)轉危為安、自我救贖、健康發(fā)展的可能[4]。

其次，中小企業(yè)在我國占有重要的一席之地，保護中小企業(yè)的健康發(fā)展是國民經濟建設和社會發(fā)展的重要任務。據統(tǒng)計，截至2020 年底，我國市場主體總數達到1.4 億戶，中小企業(yè)戶數占比95.68%，營業(yè)收入占比62.98%，利潤總額占比53.46%[5]。相應的，中小企業(yè)破產會造成員工失業(yè)、上下游合作者經營受損、行業(yè)發(fā)展受阻等負面效應。從域內外經驗來看，企業(yè)想保持健康經營，離不開有效合規(guī)計劃的推行。這一點，同樣適用于中小企業(yè)。中小企業(yè)作為市場主力軍，負面風險易引起蝴蝶效應，導致整個行業(yè)甚至整個市場的動蕩。相反，良好的合規(guī)樣本也易在具有典型集群效應的中小企業(yè)中起到標兵效果，引發(fā)同行的效仿學習，打造從個體合規(guī)轉向行業(yè)合規(guī)的新格局。

最后，中小企業(yè)經營能力、恢復能力方面較為薄弱。當下，全球經濟壓力下行和貿易保護主義抬頭對我國中小企業(yè)產生了較大沖擊。中小企業(yè)主要經營指標增速放緩，生存壓力加大。同時，中小企業(yè)處于全球產業(yè)鏈低端，實業(yè)發(fā)展壓力增大，發(fā)達國家“再工業(yè)化”趨勢也成為我國中小企業(yè)面臨的新沖擊。而企業(yè)合規(guī)盡管目前存在成本較高、企業(yè)意愿度不強、短期陣痛明顯等問題，但從長遠眼光與發(fā)展來看，利大于弊。中小企業(yè)推行合規(guī)過程中所面臨的阻礙，可以依據其自身特點設置相匹配的合規(guī)計劃嘗試解決。因此，就整體而言，企業(yè)合規(guī)有助于幫助中小企業(yè)從根本上加強自身能力建設，抵御外來風險，彌補內部管理的不足，消解可能存在的風險，促進其健康發(fā)展。

2. 制度層面的現實基礎

一方面，最高檢聯合多部門發(fā)布的《關于建立涉案企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)督評估機制的指導意見（試行）》 （以下簡稱《指導意見》） 中并未對適用合規(guī)的企業(yè)規(guī)模作出限定?？梢哉f，自開始推行企業(yè)合規(guī)改革以來，中小企業(yè)從沒有被排除在外。這種改革思路無疑是正確的，如果將中小企業(yè)排除在企業(yè)合規(guī)范圍之外，將會使企業(yè)合規(guī)的適用范圍被人為限縮，導致企業(yè)合規(guī)的功能和效果大打折扣，也會在一定程度上對中小企業(yè)造成某種程度上的歧視，這不僅不利于中小企業(yè)的健康發(fā)展，也不利于貫徹國家保護民營經濟的方針和政策。

另一方面，自企業(yè)合規(guī)不起訴改革推行以來，大量試點案例中的涉案企業(yè)都是包括鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)和家族企業(yè)在內的中小微企業(yè)[6]。究其原因：一是第一批試點選擇了6 家基層檢察院，受基層檢察院立案管轄的限制，這些試點檢察院只能在其管轄范圍內對涉案的中小企業(yè)進行合規(guī)改革，而不能將范圍擴大至大型企業(yè)層面；二是在大型企業(yè)推行合規(guī)，無論是對合規(guī)不起訴決定的審查，還是在合規(guī)監(jiān)管模式的選擇、合規(guī)整改的評估等，相較中小企業(yè)而言都更為復雜。

因此，從中小企業(yè)入手試錯，逐步探討合規(guī)不起訴制度的有效解法，不僅可以積累相關經驗，也可為在大型企業(yè)中推行此項制度奠定基礎。針對中小企業(yè)與大型企業(yè)的不同特點，以可行性與操作性為基本要求，以達到企業(yè)合規(guī)預期效果為目標，進行層次性的、有針對性的企業(yè)合規(guī)制度改革設計。在這場企業(yè)合規(guī)制度改革中，中小企業(yè)不僅貢獻了寶貴的改革經驗，包括各個基層檢察院所嘗試的各種合規(guī)不起訴做法、監(jiān)管模式等等，也包括其中的錯誤做法和教訓；而且也為理論界充分研究企業(yè)合規(guī)改革問題進行理論儲備提供了充分的時間和空間。目前，在中小企業(yè)推行企業(yè)合規(guī)制度改革更具有現實基礎和條件。

三、中小企業(yè)合規(guī)的需求與回應

現行的企業(yè)合規(guī)制度對于中小企業(yè)而言，“衣不合體”的現象仍然存在。從《指導意見》和第二、三批合規(guī)指導案例可以看出，最高檢以及各試點地區(qū)目前傾向于推行以第三方組織介入的方式指導企業(yè)構建合規(guī)計劃。然而，第三方組織指導合規(guī)的模式成本較高、周期較長，并不適用于中小企業(yè)。原因在于，一是因為第三方人員介入會加重中小企業(yè)經營成本[7]；二是動輒半年以上的監(jiān)管周期，相對于中小企業(yè)平均2.5 年的壽命來說過長。故而，在探討適合我國中小企業(yè)的合規(guī)計劃之前，需要正視中小企業(yè)的自身特點，厘清其合規(guī)需求，并在此基礎上進行相應的制度設計，以實現“量體裁衣”的效果。

1. 中小企業(yè)“短平快”與“小而精”的合規(guī)需求

（1） 宏觀層面：中小企業(yè)“短平快”的合規(guī)路徑需求

中小企業(yè)基于自身經營特性，在構建企業(yè)合規(guī)方面體現出“成本低、時間短、效果好”的“短平快”需求。主要特征有：

第一，合規(guī)成本要低。中小企業(yè)普遍面臨資金量小、資金周轉慢、資金鏈脆弱的難題。普通合規(guī)對中小企業(yè)而言成本過于高昂貴、流程過于復雜，如聘任全職合規(guī)官和對該企業(yè)進行廣泛的審計程序。當合規(guī)支出大于風險成本時，企業(yè)會選擇鋌而走險忽視合規(guī)風險繼續(xù)進行經營活動，而非主動進行合規(guī)建設。故在中小企業(yè)普遍面臨生存困境的現實下，壓縮合規(guī)成本作為首選。

第二，合規(guī)周期宜短。《指導意見》雖未對涉案企業(yè)合規(guī)整改周期予以明確，但就試點情況來看，合規(guī)改革短則半年，長則數年。過長的監(jiān)管周期不僅會導致費用的持續(xù)累加，加重企業(yè)生存負擔，還會使企業(yè)長時期處于訴訟狀態(tài)，對其聲譽造成負面影響，不利于企業(yè)恢復穩(wěn)定經營。因此，中小企業(yè)在合規(guī)之余，還需要盡快恢復生產經營，讓企業(yè)早日走上正軌，盡可能減少對其生存與發(fā)展帶來的震蕩。

第三，合規(guī)效應要好。中小企業(yè)通過企業(yè)合規(guī)制度所追求的效果體現在兩個方面：一是增強其日常抵御合規(guī)風險的能力；二是作為量刑激勵機制，能夠有效為企業(yè)合規(guī)出罪。企業(yè)一旦被定罪，不僅面臨高額罰金，還要受到刑事處罰和各種資格剝奪的嚴重后果。這無異于宣判中小企業(yè)“死刑”，中小企業(yè)家也會因主要經營者的身份而身陷于罪。對于那些涉嫌犯罪的企業(yè)而言，由檢察機關依據其推進合規(guī)管理的效果，作出是否給予寬大刑事處理的決定，這屬于效果最為顯著的激勵機制[8]。企業(yè)合規(guī)能夠給予企業(yè)和企業(yè)家激勵措施是對其最有誘惑力的部分，也是中小企業(yè)合規(guī)追求的直接目的。

（2） 微觀層面：中小企業(yè)“小而精”的合規(guī)模式需求

“小”即中小企業(yè)合規(guī)主要應以專項合規(guī)，即以小合規(guī)為主；“精”即中小企業(yè)合規(guī)需精細化打造，保證合規(guī)體系的有效性和運轉的流暢度。首先，中小企業(yè)需以專項合規(guī)為主?！皩ｍ椇弦?guī)計劃”是指，企業(yè)針對特定領域的合規(guī)風險，為避免因違反相關法律法規(guī)而遭受行政處罰、刑事追究以及其他方面的損失所建立起來的專門性合規(guī)管理體系[9]。一般而言，當企業(yè)合規(guī)風險點較為集中時，展開專項合規(guī)通常能實現風控效益最大化。中小企業(yè)受制于資金、人員、技術等因素，經營范圍通常較為有限，所面臨的經營風險也比大型企業(yè)更加集中。這一現象昭示著對于中小企業(yè)可以通過專項合規(guī)來實現對特定風險的預防，以取代全面、系統(tǒng)但缺乏針對性的全面合規(guī)。此外，專項合規(guī)具有較強的可復制性，可以在同一行業(yè)領域的中小企業(yè)群體之間進行復制推廣，在整體上降低社會合規(guī)成本。全面合規(guī)雖然較為系統(tǒng)、嚴密，但對于營業(yè)規(guī)模有限的中小企業(yè)而言難以施展，有限的精力與人員會使全面合規(guī)變得龐雜與混亂。合規(guī)規(guī)模在一定程度上與管理人員數量呈正相關關系，中小企業(yè)在人力資源匱乏的情況下實施專項合規(guī)更加現實且經濟。

其次，專項計劃需精細化打造。中小企業(yè)實施專項合規(guī)要保證應對其進行精細化設計、系統(tǒng)性執(zhí)行，使之真正發(fā)揮效用。雖然專項合規(guī)所需人力資源遠小于全面合規(guī)，但個人分工要盡可能明確，以便各司其職推動專項合規(guī)計劃的落實。美國的既有經驗表明，如果板子打不到個人身上，僅通過公司責任的方式促使公司合規(guī)，效果并不理想[10]。更好的做法是通過明確合規(guī)職責的方式，將合規(guī)責任分配到每個具體的職位，從而形成連續(xù)的責任鏈條。中小企業(yè)精細化打造合規(guī)計劃需要根據中小企業(yè)規(guī)模、經營范圍、風險防控等實際情況進行符合其特點的構建，不僅要使該計劃符合中小企業(yè)合規(guī)要求，也要使企業(yè)高層有所參與，增強合規(guī)認同度。

2. 合規(guī)指導“引扶兜”式的需求回應

中小企業(yè)需借助外界力量為其提供“引扶兜”式的合規(guī)幫扶，以助力其合規(guī)計劃的量身打造。

一是應當發(fā)揮行政機關對于中小企業(yè)合規(guī)的牽引作用。自2006 年銀監(jiān)會啟動商業(yè)銀行合規(guī)風險管理改革，到如今國資委牽頭啟動“合規(guī)強化年”建設，行政機關始終走在企業(yè)合規(guī)改革的第一線，積攢了豐富的合規(guī)指導經驗。目前，企業(yè)合規(guī)改革主要有兩條路徑：一條是以檢察機關為主導的刑事合規(guī)不起訴改革；另一條是以證監(jiān)會、國資委、質監(jiān)局以及地方行政部門推進的企業(yè)合規(guī)管理改革。二者區(qū)別在于前者為事后合規(guī)，檢察機關的介入具有滯后性；后者為事前合規(guī)，主要是通過發(fā)布指引性文件等軟性方式介入企業(yè)合規(guī)。較之于檢察機關引導的合規(guī)不起訴，行政機關對企業(yè)合規(guī)計劃建設的干預是全方位的。近年來，國資委以及各地方行政部門在推動從央企到民企合規(guī)改革的進程中發(fā)揮了重要作用。未來，行政機關可以繼續(xù)通過提供軟性指引的方式為中小企業(yè)合規(guī)建設注入監(jiān)管力量，以幫助中小企業(yè)盡快實現標準化合規(guī)、國際化合規(guī)。與此同時，行政機關可以嘗試引導大型企業(yè)介入，為中小企業(yè)提供針對性幫扶，以滿足中小企業(yè)“短平快、小而精”的合規(guī)需求。從政府責任角度出發(fā)，對企業(yè)合規(guī)行為進行監(jiān)督管理是政府履行維護經濟秩序穩(wěn)定職能的重要體現。此外，行政機關對于中小企業(yè)合規(guī)任務的執(zhí)行起著兜底作用，當中小企業(yè)合規(guī)面臨困境時，行政機關通過提供相應救濟，可以保障中小企業(yè)合規(guī)活動持續(xù)開展。

二是發(fā)揮行業(yè)協會自治力量，為中小企業(yè)注入合規(guī)動力。一方面可以為政府維護市場秩序提供協助，補充公共物品與社會服務；另一方面通過為成員企業(yè)提供信息和服務，可以協調和管制行業(yè)內行為，以增進成員企業(yè)的共同利益[11]。中國中小企業(yè)協會組織作為一個全國性、綜合性、非營利性的社會團體，可以聚集行業(yè)力量為中小企業(yè)合規(guī)體系的打造賦能。中小企業(yè)數量大、規(guī)模小，除日常經營活動以外難以通過公開渠道向其他企業(yè)學習、借鑒合規(guī)經驗，常由于對監(jiān)管要求和合規(guī)計劃了解有限而更易受到處罰。為此，中小企業(yè)協會可以為中小企業(yè)打造合規(guī)交流、分享和參與的平臺，充分發(fā)揮“大數據”中心作用，將信息匯總整理后供中小企業(yè)合規(guī)建設使用。

三是大型企業(yè)的介入是推動中小企業(yè)合規(guī)的重要落腳點。在中小企業(yè)合規(guī)指導計劃推進中，行政部門和行業(yè)協會通常只起宏觀指引和溝通媒介的作用，而大型企業(yè)則承擔具體的指引合規(guī)構建任務。大型企業(yè)作為此前合規(guī)制度改革的主要參與者，通常擁有豐富的實踐經驗，可以通過向中小企業(yè)共享經驗的方式實現資源的最大化利用。此外，大型企業(yè)負有推動市場良性發(fā)展，促進行業(yè)繁榮發(fā)展的社會責任，通過“大帶小”的合規(guī)指引模式，既能幫助大型企業(yè)實現了社會公益價值，也有利于推動其所在行業(yè)的整體合規(guī)。

四、中小企業(yè)合規(guī)指導計劃的理論基礎

1. 域外范式：美國“導師—門徒”計劃

上世紀90 年代，美國在推行聯邦采購合同平權行動的背景下，小企業(yè)管理局（U.S.Small Business Administration，以下簡稱“SBA”） 根據《小企業(yè)法》的授權制定了8(a)項目，為推行該項目在其業(yè)務發(fā)展援助中設置“導師—門徒”計劃，旨在鼓勵大型企業(yè)向符合條件的小型弱勢企業(yè)提供各種形式的商業(yè)援助?！?013 財年國防授權法案》授權SBA 為所有小企業(yè)建立“導師—門徒”計劃。2020 年，SBA 將所有小企業(yè)的“導師—門徒”計劃與8(a)項目中的“導師—門徒”計劃進行合并，形成至今為止“導師—門徒”計劃的最終版本。該計劃具體是由導師企業(yè)（通常是具有豐富經驗的承包商） 向符合條件的小型企業(yè)提供技術、管理、財政、貿易等方面的援助，幫助提升中小企業(yè)經營能力，作為指導方的大型企業(yè)在此過程中也會獲得政府方提供的合同機會等獎勵。具體操作上，經SBA 認證的導師企業(yè)和門徒企業(yè)通過簽訂幫扶協議，約定具體指導內容、聯絡責任人、指導期限等。協議履行期間，SBA 通過向締約各方提供平臺，以便雙方交換信息，推動計劃的持續(xù)實施。

“導師—門徒”計劃的核心是激勵，通過鼓勵大型企業(yè)協助小企業(yè)增強發(fā)展能力，提高小企業(yè)業(yè)務發(fā)展水平?！皩煛T徒”計劃由SBA 業(yè)務發(fā)展辦公室管理，據統(tǒng)計，2020 年11 月16 日至2022 年3 月1 日，共有1501 名導師企業(yè)參與該計劃[12]。該計劃在實踐中迸發(fā)著強大的活力，如ISYS 科技公司是一家為國防部提供IT 技術和工程服務的小型企業(yè)，最初只有3 名員工。與洛克希德·馬丁公司合作以后，ISYS 贏得了國防部兩份主要合同和六份分包合同，并借此機會在短短6 年內發(fā)展到100 多名員工，還獲得了SBA 卓越管理獎和2010 年SBA 年度分包商獎[13]。

現實中美國“導師—門徒”計劃存在的問題也引起了廣泛關注。一方面，政府問責局(GAO)和SBA 監(jiān)察長辦公室(OIG)對該計劃進行了多項研究和審計，發(fā)現SBA 并未充分保障門徒福利，反而過多關注對導師企業(yè)的激勵福利，出現了本末倒置的情況[14]。另一方面，計劃實施情況報告機制不夠完善。SBA 目前只要求在計劃參與期間和計劃完成后立即報告（完成后報告），而其他機構則要求在計劃完成/終止后數年內進行額外報告（協議后跟蹤）。在計劃完成后立即從門徒企業(yè)那里收集信息，與事后對其進行跟蹤是有區(qū)別的，普遍認為協議后跟蹤才能真正衡量該計劃的有效性。上述模式存在的專業(yè)性難題和成本問題尚未得到妥善解決。即便“導師—合規(guī)”計劃目前在實施過程中上存在種種問題，但其推行本身即意味著通過大企業(yè)指導小企業(yè)構建合規(guī)管理體系的思路是可行的，未來我國可以借鑒該計劃的基本理念，打造具有中國特色的中小企業(yè)合規(guī)指導計劃。

2. 基本原理：企業(yè)共生關系

共生(Symbiosis)原本是生物學基礎概念。廣義的共生理念是由1879 年法國特拉斯堡大學(University of Strasbourg)生物學家德貝里(Anton de Bary)首次提出的，其是指不同生物種群按某種物質聯系生活在一起，形成共同生存、協同進化的關系[15]。近十幾年來，其理念逐步被人類學家、社會學家、經濟學家、管理學家初步應用，而且廣泛存在于社會體系之中。在共生理念的指引下，大型企業(yè)和中小企業(yè)在朝著對稱互惠的連續(xù)共生模式的方向演進[16]。

中小企業(yè)合規(guī)指導計劃構建的基本原理就是大型企業(yè)與中小企業(yè)之間的共生關系。在過去的十年里，反腐敗執(zhí)法力度的加大對大型跨國公司產生了深遠的影響。許多公司對執(zhí)法力度的加大做出了回應，在合規(guī)方面投入大量資金。與大型企業(yè)不同，少有中小企業(yè)愿將有限的資源投入到耗資巨大的合規(guī)政策和內控管理上[17]。在關聯產業(yè)波及效應下，作為大型企業(yè)供應商或合作方的中小企業(yè)合規(guī)的缺失也給前者帶來重大風險。因此，無論大型企業(yè)還是中小企業(yè)，作為市場主體中的重要組成部分，特別是同處一條行業(yè)鏈上的企業(yè)，應認識到企業(yè)合規(guī)既是自身生產經營要求，也是經濟市場發(fā)展的必然趨勢。大型企業(yè)與中小企業(yè)所存在的共生關系，可以使雙方在資源共享模式下追求互惠共贏，在合作指導中產生共生能量。這也正是讓大型企業(yè)指導中小企業(yè)進行合規(guī)計劃的基石所在。

3. 制度根基：合作與共贏

合規(guī)指導計劃的推行不僅可以使中小企業(yè)直接獲益，對于參與其中的大型企業(yè)而言，也具有重要意義。

第一，大型企業(yè)通過為合作方提供合規(guī)指導，可以實現產業(yè)鏈合規(guī)，避免不合規(guī)的波及風險。在資本飛速交融的時代，大型企業(yè)正常生產運營離不開作為產品外包服務商或供應商的中小企業(yè)的配合與支撐，在合規(guī)背景下大型企業(yè)往往難以“獨善其身”。大型企業(yè)可以通過為其合作方提供合規(guī)培訓，確保整個供應鏈上的業(yè)務合作伙伴了解其開展業(yè)務所需注意的合規(guī)義務。

第二，有利于大型企業(yè)完善自身合規(guī)建設。合規(guī)體系作為一項長效管理機制，其價值不止在于防范一朝一夕的風險。即使已經建設合規(guī)體系的大型企業(yè)，其合規(guī)也有可能淪為“櫥窗裝扮”。有研究表明，實施合規(guī)給企業(yè)帶來的“責任增強效應”會削弱其在罪行發(fā)生后進行自我監(jiān)管[18]，更談不上有效執(zhí)行罪行發(fā)生前的合規(guī)手冊。對此，大型企業(yè)合規(guī)人員在指導中小企業(yè)合規(guī)建設時，可以通過發(fā)現中小企業(yè)合規(guī)風險點，對自身合規(guī)體系進行查缺補漏。合規(guī)業(yè)務人員也可以在不斷學習中對原合規(guī)體系予以改進。

第三，作為計劃指導方的大型企業(yè)有機會獲取相應激勵。大型企業(yè)派出合規(guī)成員對中小企業(yè)進行合規(guī)指導，只需要為其提供基本合規(guī)范式和思路以及部分具體問題的解決方式。對于大型企業(yè)，政府政策的激勵和有利的市場準入條件更具吸引力?！皩煛T徒”計劃的成功較大程度上取決于激勵措施的采取。美國政府通過給予經驗豐富且愿意承擔導師義務的大型企業(yè)財務、合同方面的優(yōu)惠或激勵來鼓勵大型企業(yè)參與該計劃。這些機會為大型企業(yè)帶來的利益可能會遠遠超出其所付出的指導成本。

另外，此項計劃的推行還有助于優(yōu)化營商環(huán)境，打破資源壁壘，營造企業(yè)依法依規(guī)經營的良好法治環(huán)境。當前，部分企業(yè)將合規(guī)計劃視為重要的戰(zhàn)略資源甚至商業(yè)秘密，不愿與其他企業(yè)共享，這種資源壟斷現象對中小企業(yè)十分不利。大型企業(yè)與中小企業(yè)進行合作，將其構建合規(guī)體系的具體細節(jié)向中小企業(yè)進行展示時，實際上就在某種程度上提升了合規(guī)的透明度，增強了行業(yè)合規(guī)自律。

五、中小企業(yè)合規(guī)指導計劃的系統(tǒng)構建

在中小企業(yè)合規(guī)指導計劃啟動、運行、保障和救濟四個方面的作用下，根據各主體的角色職責不同，中小企業(yè)合規(guī)指導計劃應當具有以下重要內容，如圖1 所示。

圖1 中小企業(yè)合規(guī)指導計劃示意圖

1. 合規(guī)指導計劃的啟動

合規(guī)指導計劃的啟動始于指導企業(yè)介入被指導企業(yè)。在計劃啟動方面，需考慮主體資質、配對方式以及書面協議等因素。

第一，在主體資質方面。中小企業(yè)和大型企業(yè)在規(guī)模認定方面可以參考《關于公開征求<中小企業(yè)劃型標準規(guī)定（修訂征求意見稿） >意見的通知》。對于擔任指導方的大型企業(yè)還需要重視其他因素：能夠根據與中小企業(yè)所訂立的書面協議履行其指導職責；未受過刑事處罰，具有良好的社會聲譽；已經在本企業(yè)內部構建合規(guī)計劃，通過對被指導企業(yè)和相關行業(yè)風險的了解，能夠有效指導中小企業(yè)進行合規(guī)；自身企業(yè)財務狀況良好，運行順暢。換言之，成為指導方的大型企業(yè)需要具備良好的合規(guī)體系和財務狀況、優(yōu)良的社會品德，并且能為被指導方帶來合規(guī)價值。對于中小企業(yè)應積極鼓勵，對其申請成為被指導方不應做過多限制。

第二，在配對方式方面。一是可以由中小企業(yè)申請其行業(yè)鏈上供應商、合作方或行業(yè)內相關大型企業(yè)作為指導方介入。此方案由中小企業(yè)作為申請方主動申請某一確定的大型企業(yè)，賦予其可以依據企業(yè)實際情況自主選擇的權利，體現了對中小企業(yè)獨立自主經營的尊重。二是當中小企業(yè)沒有合適的、確定的大型企業(yè)作為選擇對象時，中小企業(yè)可以向負責該計劃的管委會提交申請，由行政機關和中小企業(yè)行業(yè)協會商議后，從所確定的指導方名錄里篩選出部分適合的大型企業(yè)。中小企業(yè)可以從所提供的名單里挑選確定指導企業(yè)。將指導企業(yè)的選擇權交由被指導企業(yè)。三是如果大型企業(yè)發(fā)現自己下游供應商存在合規(guī)風險，可以主動提出啟動合規(guī)指導計劃。雙方在達成統(tǒng)一意見后，向負責該計劃的管委會提交申請，簽訂協議送交備案。管委會需審核雙方資格，同時還需審查其兩者是否存在商業(yè)合作關系，防止大型企業(yè)借指導計劃之由騙取激勵優(yōu)惠。

第三，在書面協議方面。當該大型企業(yè)通過資質審查后，需與被指導企業(yè)簽訂合規(guī)指導協議，并將該協議送至中小企業(yè)行業(yè)協會進行審查確定、備案，待書面協議生效后方可開始執(zhí)行。對于書面協議的具體內容可做以下要求：對被指導企業(yè)的合規(guī)需求進行評估，且向提供指導企業(yè)承諾提供援助的詳細說明和時間安排；在雙方企業(yè)中各設聯絡點或聯絡人員，確保指導計劃有相應人員予以落實；明確提供指導的期限。對于書面內容也需要進行審查，如果審查人員認為大型企業(yè)提供的指導無法使中小企業(yè)取得任何實際發(fā)展收益，或者該協議僅是大型企業(yè)換取政策激勵的工具，則不能批準該協議。

2. 合規(guī)指導計劃的運行

一是明確大型企業(yè)的合規(guī)指導方式及內容。在美國“導師—門徒”計劃中，在確定具體合規(guī)目標后，導師企業(yè)將開展以下工作：根據門徒企業(yè)的具體規(guī)模、行業(yè)和風險狀況設計合規(guī)計劃；制定全面有效的合規(guī)培訓計劃；起草量身定制的合規(guī)政策和程序[19]。良好的企業(yè)合規(guī)計劃包括三項基本要素：完善的合規(guī)管理制度、有效的合規(guī)運行機制以及良好的企業(yè)合規(guī)文化。因此，在企業(yè)雙方建立指導關系后，大型企業(yè)應從以下三個方面開展指導：首先，指導企業(yè)應當在全面分析中小企業(yè)生產運營風險點的基礎上，指導其制定符合其經營規(guī)模、業(yè)務范圍的《商業(yè)道德準則》 《合規(guī)準則》等政策，與此同時，還需針對其重點業(yè)務、重點領域打造專項合規(guī)計劃。其次，指導企業(yè)應當輔助中小企業(yè)完善各項合規(guī)制度，確保合規(guī)體系的動態(tài)運行。強化制度執(zhí)行是合規(guī)體系落地的關鍵，合規(guī)運行核心機制包括合規(guī)風險的識別、預警、管控和保障，對此大型企業(yè)應當在自身合規(guī)建設實踐基礎上，為中小企業(yè)設計一套精簡、高效、科學、有序的運行機制。最后，合規(guī)文化的培養(yǎng)是合規(guī)體系長效運行的保證。針對中小企業(yè)合規(guī)意識欠缺的情況，大型企業(yè)應當重點對企業(yè)職工開展合規(guī)培訓，確保員工全面了解何為合規(guī)、為何合規(guī)以及如何合規(guī)，積極培養(yǎng)員工的合規(guī)自律性。另外，在領導層面上，指導企業(yè)與被指導企業(yè)領導、合規(guī)負責人、合規(guī)聯絡員可以定期開展合規(guī)交流會議，互相交流合規(guī)理念、合規(guī)技術。如此一來，既能通過領導效應在中小企業(yè)內部形成積極的合規(guī)基調，也能為中小企業(yè)后續(xù)合規(guī)的自主化奠定良好基礎。

二是指導與被指導企業(yè)進行合規(guī)報告。一方面，在計劃執(zhí)行后，指導方大型企業(yè)需向行政機關、負責該計劃的管委會或檢察機關提交述職報告，詳細闡述其在合規(guī)指導過程中的資源投入情況以及指導效果。述職報告的具體內容可以包括：被指導企業(yè)接受指導的配合度、合規(guī)計劃執(zhí)行情況、合規(guī)理念的傳播程度、企業(yè)負責人對合規(guī)建設的投入、整改效果預期、對合規(guī)建設的評估等。若大型企業(yè)介入了檢察機關啟動的合規(guī)不起訴程序，在被指導企業(yè)合規(guī)計劃完成后，在檢察機關起訴聽證環(huán)節(jié)，指導企業(yè)需參與聽證，并就中小企業(yè)合規(guī)情況作述職報告。另一方面，在雙方建立合規(guī)指導關系的一段時間后，被指導企業(yè)需向負責該計劃的管委會報告指導情況，包括：指導企業(yè)向被指導企業(yè)所提供的技術或管理援助；該指導在滿足其合規(guī)需求和解決合規(guī)難題中所起到的幫助作用；協議條款是否需要變更等。如果中小企業(yè)認為指導企業(yè)沒有依照協議提供相應的指導和援助，或者所提供的指導質量無法達到預期效果，可以要求負責該計劃的管委會代表其對指導企業(yè)進行干預。通過中小企業(yè)反映具體指導情況，有利于公權力機關定時審查合規(guī)指導關系，及時掌握企業(yè)合規(guī)情況，并且對合規(guī)指導計劃進行持續(xù)性監(jiān)督。如此，后續(xù)給予指導企業(yè)政策激勵時也可以作為評估依據。

3. 合規(guī)指導計劃的保障

首先，行政機關需為大型企業(yè)提供充足的政策激勵。合規(guī)指導計劃得以運行的重要原因在于資源的互惠性。行政機關必須采取足夠實質化、具有吸引力的激勵措施，才能說服大型企業(yè)分享其專有的合規(guī)資源。具體激勵措施可由中小企業(yè)協會與相關行政部門協商確定，但要注意的是，政府提供的激勵政策不可破壞市場基本秩序，即不能違反反壟斷、反不正當競爭的基本要求。

其次，行業(yè)協會對合規(guī)幫扶給予支持。一方面，中小企業(yè)協會需要打造合規(guī)指導計劃實施平臺，保證指導過程的規(guī)范化與透明化。指導企業(yè)和被指導企業(yè)可以通過該平臺申請報名、分配匹對。另一方面，建立合規(guī)指導計劃審查機制。由中小企業(yè)協會、相關行政人員組成資質審查委員會，對指導方申請企業(yè)的資質、合規(guī)建設水平、指導能力等進行充分審核。此外，行業(yè)協會可以通過舉辦會議、培訓、論壇等方式為中小企業(yè)之間提供交流平臺。

最后，落實中小企業(yè)合規(guī)指引標準。合規(guī)指導計劃的推進不僅需要對申請者進行前端篩選，還需要設置后續(xù)驗證流程，確保各方都履行承諾，以避免雙方進行利益勾連，隱瞞事實情況來換取政策優(yōu)惠。目前，《中小企業(yè)合規(guī)管理體系有效性評價》這一團體標準經過兩次專家研討會后正式公布，該標準的有效落實是推動合規(guī)指導計劃以及中小企業(yè)合規(guī)建設的重要依據。通過標準化的合規(guī)體系評價的梳理和整合，可以為中小企業(yè)建立合規(guī)體系提供參照依據，助推全國中小企業(yè)加強合規(guī)管理體系建設。

4. 合規(guī)指導計劃的救濟

合規(guī)指導計劃在實施過程中存在一些變量因素，故需要完善相關救濟措施。其一，若大型企業(yè)存在指導不盡職或侵害中小企業(yè)利益的行為，比如竊取商業(yè)秘密等，中小企業(yè)可以向管委會或檢察機關、行政機關反映情況并提交證據，申請撤換指導企業(yè)，并追求侵害方責任。行政機關或行業(yè)協會應當追回此前給予大型企業(yè)的指導計劃獎勵，限制其后期再次進入合規(guī)指導計劃。其二，如果出現被指導方沒有合理理由拒不配合構建合規(guī)體系，或在指導企業(yè)進行指導后，仍一意孤行不予改正而被檢察機關決定起訴的。指導企業(yè)可以出具相關證據證明自己確已盡到指導義務，可以不承擔因被指導企業(yè)合規(guī)整改失敗的相關責任。其三，為避免雙方企業(yè)對合規(guī)建設的懈怠與敷衍，后期檢察機關對于其合規(guī)整改的評估報告可以送至委員會，作為對指導企業(yè)履職情況的評判依據。其四，當指導企業(yè)在指導中小企業(yè)合規(guī)建設過程中，如果發(fā)現中小企業(yè)還存在其他合規(guī)風險點，無論是行政風險點還是刑事風險點，應及時與中小企業(yè)負責人進行溝通，向行政機關或檢察機關及時進行匯報，交由其進行處理。

六、結語

當前，企業(yè)合規(guī)制度改革在我國蓬勃興起，中小企業(yè)作為市場經濟的中堅力量以及營商環(huán)境法治化建設的重點對象，亟需構建符合其自身特色的合規(guī)制度。對于中小企業(yè)而言，合規(guī)本身既是機遇，也是挑戰(zhàn)。一方面，打造合規(guī)計劃有利于幫助中小企業(yè)抵御已知或未知的經營風險、政治風險及司法風險，保障企業(yè)自身的經營存續(xù)；另一方面，合規(guī)也會加重企業(yè)經營負擔，這與小企業(yè)經營理念有所沖突，因此實踐中中小企業(yè)自主合規(guī)的積極性往往不高。中小企業(yè)合規(guī)指導計劃的核心觀念在于資源與信息共享，通過整合大型企業(yè)的合規(guī)資源與經驗，將其合規(guī)成果向中小企業(yè)推行，在實現效益最大化的同時，也有助于小型企業(yè)實現合規(guī)效果與成本控制的平衡，進而實現行業(yè)共同繁榮的有利局面。未來，為確保中小企業(yè)合規(guī)指導計劃的有效推行，還需進一步完善企業(yè)合規(guī)激勵政策，強化政府合規(guī)引導和監(jiān)管職責。此外，還需進一步激發(fā)認罪認罰從寬、行政和解、合規(guī)不起訴的制度活力，為中小企業(yè)合規(guī)改革創(chuàng)造良好的制度環(huán)境。