董責險對國有上市公司治理水平促進作用的研究

張超 趙思衡

【摘? 要】國有上市公司董事、監(jiān)事及高級管理人員，在履行經營決策、信息披露等管理職責時，具有“政治人”和“經濟人”的雙重身份，一面要完成政治目標，一面又要對中小股東負責，完成經濟增長目標，這之間的矛盾和平衡給國有上市公司的董事、監(jiān)事及高級管理人員帶來更大的履職風險。論文以董事、監(jiān)事及高級管理人員責任保險對國有上市公司的合規(guī)經營的促進作用進行研究，詳細闡述了董監(jiān)高責任職業(yè)保險在保護公司高層利益和促進其積極履行公司職責方面的作用。國有上市公司投保董監(jiān)高責任險可充分利用其作為外部激勵提高國有企業(yè)治理水平。

【關鍵詞】董監(jiān)高責任保險；國有上市公司；公司治理

【中圖分類號】F276.1? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?【文獻標志碼】A? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?【文章編號】1673-1069（2023）08-0043-03

1 引言

董事、監(jiān)事及高級管理人員責任保險（以下簡稱董責險）從2002年進入中國以來一直不溫不火。自2020年初，瑞幸咖啡造假丑聞爆發(fā)，在資本市場上引起巨大波動的同時也把董責險推向了人們的視野范圍內；在康美藥業(yè)財務造假判決公布后，上市公司購買董責險幾乎成為某種意義上的共識。董責險作為一種公司治理機制，可以在完善其風險治理體系、激勵董監(jiān)高盡責履行職務、提高企業(yè)創(chuàng)新能力、減少財務困境方面起到重要作用。上市公司購買董責險動機是發(fā)揮其外部激勵作用，進而提高公司整體治理水平。國有上市公司董事、監(jiān)事及高級管理人員（以下簡稱董監(jiān)高）在履職過程中，具有“政治人”和“經濟人”的雙重身份，不僅要完成政治目標，又要對中小股東負責，完成經濟增長目標，這之間的矛盾和平衡給國有上市公司的董監(jiān)高帶來更大的履職風險。國有上市公司董監(jiān)高不僅要盡其勤勉義務，還要承擔因工作疏忽或不當行為損害公司股東利益的個人責任，勢必會導致董監(jiān)高畏首畏尾，不敢作創(chuàng)新型決策，進而會影響公司整體治理水平，逐漸惡性循環(huán)。

本文的創(chuàng)新之處主要體現在以下兩個方面：第一，本文詳細分析了當前政策法律環(huán)境對國有上市公司的影響。關于董責險的治理只能是目前該領域的研究熱點問題，有眾多學者展開過多維度的研究，但對國有上市公司的治理水平的促進作用方面的研究仍然是空白狀態(tài)，本文對董責險對國有上市公司的治理水平的促進作用進行分析，并證實了董責險對治理水平的提升具有促進作用。第二，本文證實了董責險是一個有效的市場化治理機制，可以在一定程度上促進國有上市公司的發(fā)展。那么董責險究竟對國有上市公司治理水平影響幾何，下面做以研究。

2 注冊制下我國董責險發(fā)展現狀

2.1 關于我國董責險的立法和政策研究

2023年2月1日，全面實行股票發(fā)行注冊制改革正式啟動，這標志著一場牽動資本市場全局的里程碑式變革已經到來。證券發(fā)行注冊制以提高市場信息披露質量為核心，新的《證券法》特設專章規(guī)定信息披露制度，股票注冊制全面實施后，相關部門更是發(fā)布了165部相關制度規(guī)則，從信息披露主體和內容上都提出了更高的要求。這意味著之后對公司董事高管的工作提出了更高的要求，繁雜的工作，難免百密一疏。根據證監(jiān)會網站數據，2022年全年證監(jiān)會系統(tǒng)僅行政處罰決定就有374件，其中信息披露類違法案件共161起，占比43%。

另外，新《證券法》完善了投資者保護制度，投資者索賠的門檻降低。根據最新法律規(guī)定，投資者提起證券虛假陳述侵權訴訟，不再以行政處罰或者刑事處理作為民事訴訟的前提，投資者的維權門檻大大降低。前置程序的取消意味著公司無論是有行政處罰還是警示函或者其他的監(jiān)管措施、紀律處分的情況，都有可能引起投資者索賠。甚至在沒有監(jiān)管機構調查的情況下，只要股民發(fā)現上市公司存在信息披露問題，也可以提起訴訟，所以并不是沒有監(jiān)管調查就可以高枕無憂。

代表人訴訟制度的完善讓投資者的維權途徑更加多樣和暢通。在維權律師的推動下，投資者的維權意識也在逐步提高，一些平臺的介入也讓投資者維權更加便捷，如同花順里可以實現一鍵索賠。另外，特別代表人訴訟制度下，中小投服可以代表投資者維權，“默認加入，明示退出”的原則讓索賠范圍擴大，如康美藥業(yè)，索賠金額高達24億。根據2020-2022年判例數據，投資者索賠的案件數量平均在60件以上，索賠金額在1億元以上。整體的制度和司法環(huán)境變化使公司以及董監(jiān)高面臨的索賠風險大大提高。

2.2 我國董責險市場現狀

近年來，隨著各種財務造假事件頻繁發(fā)生，董責險逐步被大眾認識并受到上市公司認可。根據《中國上市公司董責險市場報告（2023）》，我國近3年購買董責險的上市公司數量及限額與過去相比呈現爆發(fā)態(tài)勢。2020年和2021年公開披露購買董責險上市公司的數量分別為119家和248家，同比增速分別達205%和108%；2022年投保公司數量也繼續(xù)保持較高增速，共計337家，同比增長了36%。其中，民企占據多數，比例高達78%，中外合資（含港澳臺與境內合資）占10%，國企占5%，外商投資（包括港澳臺投資）占7%。

社會上普遍覺得，國有企業(yè)，尤其是地方大型國企或者央企，有著一套成熟、完善的制度體系和運營規(guī)范，也較少出現財務造假、誤導性陳述，被監(jiān)管調查、投資者索賠的風險比較低。但事實上即便一些老牌國企，也會出現違規(guī)甚至遭到投資者索賠的情況（見表1）。從法院判決上看，2020年到2022年，涉及投資者索賠的國企有16家之多，如果算上正在訴訟過程中的可能這個數量會更多。

以上所有案例都涉及了國企上市公司在財務報告中虛構交易、虛增利潤等財務造假行為，說明了財務誠信在中國證券市場中的重要性，也反映了公司合規(guī)經營和監(jiān)管環(huán)境存在薄弱環(huán)節(jié)和漏洞?？偟膩碚f，這些案例突顯了在資本市場中，財務透明度、公司治理和監(jiān)管合規(guī)的重要性，同時也凸顯了投資者保護和維權機制的發(fā)展和完善的必要性。在嚴厲的法律環(huán)境下，投資者索賠的門檻逐漸降低，國有上市公司并不能在投資者維權的浪潮中獨善其身。

2.3 董責險發(fā)展面臨的困難

截至目前，國內董責險發(fā)展基礎相對比較薄弱。與歐美市場相比，中國證券市場處于成長發(fā)育階段。

首先，國內法制環(huán)境有待進一步發(fā)展完善。其次，中國公民責任和權利意識比較淡薄。專業(yè)人士不夠和客戶投保意愿不強是影響A股董責險市場發(fā)展的最主要的挑戰(zhàn)。最后，目前董責險市場費率水平不足，嚴重影響董責險市場發(fā)展。此外，保單條款復雜晦澀與市場承保能力不足也影響了董責險市場的發(fā)展。董責險方面的理論依據比較滯后。董責險發(fā)展環(huán)境不健全，缺乏良好的法制環(huán)境。我國的法律環(huán)境、文化與董責險制度沒有完全匹配。首先，與國外相比，我國投資者的投資環(huán)境較大程度上依賴政府的監(jiān)管程度，并不是完全依賴民事救濟或者自我保護意識的強化。其次，相較于域外訴訟文化，我國權利意識相對薄弱，這樣可能導致當投資者遭受董監(jiān)高侵害其利益時，選擇息事寧人，而不是積極保護個人權益。當前我國董責險的相關訴訟制度并未完善。適用的法律法規(guī)以及司法解釋分布較為零散。對董責險責任的認定并未十分明晰，我國證券訴訟制度尚未完善，嚴重限制了董事責任保險在我國的發(fā)展。因此，目前亟待完善相關的制度，深化我國證券訴訟制度改革，為董責險的發(fā)展營造良好的環(huán)境。

3 董責險對國有上市公司的作用

3.1 轉嫁國有上市公司風險的作用

哪里有風險，哪里就有風險轉嫁的需求，董監(jiān)高責任保險就是轉移董監(jiān)高履職風險的有效途徑。董監(jiān)高責任保險保障因履職不當行為引發(fā)的損失，保險責任主要分為3個部分：一是被保險公司的董事、監(jiān)事和其他高級管理人員因職務行為導致的任何索賠；二是被保險公司因信息披露等問題導致的投資者民事索賠；三是被保險公司及其董監(jiān)高在應對索賠和監(jiān)管調查而支出的相關法律費用。國有上市公司支付保費后將不可預見的損失轉嫁給保險公司，保險公司是專業(yè)經營風險的機構，承保前會對國有上市公司進行比較準確的風險評估并厘定保險費。承保過程中，保險公司能對投保人進行技術服務或專業(yè)引導，促使國有上市公司加強風險管理，妥善合規(guī)經營，加強內部控制，推進創(chuàng)新工作并在一定程度上發(fā)揮監(jiān)督職能，轉嫁國有上市公司治理風險。

3.2 董監(jiān)高責任保險對公司治理、合規(guī)經營的作用

伴隨投資者保護理論的不斷深化以及司法實踐的累積，董責險制度逐漸成為市場相關主體依契約而形成的法律調控工具。在此基礎上投資者通過與公司簽署契約，國家監(jiān)督契約履行并通過法律手段來維護投資者的權益，使得董責險作為橫跨保險以及證券市場的保險工具，正成為大多數上市公司不可獲取的選擇，彌補了投資者保護手段的單一。

公司的董事、高管作為公司的實際經營者，代理股東管理公司，為避免董事、高管損害公司、股東利益，《公司法》規(guī)定董事、高管具有忠實與勤勉義務，而杜絕履職不當行為最有效的方式就是追究其個人責任。但矛盾點在于，當董監(jiān)高個人責任被強化，個人資產面臨著被強制執(zhí)行的法律風險，董監(jiān)高經營的積極性會遭到嚴重挫傷，最終導致他們在公司經營決策的實施過程中畏首畏尾，喪失大膽決策的勇氣與開拓創(chuàng)新精神，不利于公司的深化改革。國有上市公司的董事和高管往往還具有“政治人”和“經濟人”的雙重身份，不僅要完成政治目標，又要對中小股東負責，完成經濟增長目標，這之間的矛盾和平衡無疑給國有上市公司的董監(jiān)高人員帶來更大的履職風險。通過投保董責險，董監(jiān)高的個人資產受到一定程度的保護，董監(jiān)高就可以積極地履行職責，堅定不疑地走國企深化改革道路，大膽決策，為國家、公司與中小股東爭取最大的利益。

現在已經有越來越多的國有上市公司認識到董監(jiān)高責任保險的價值，截至2023年3月，國務院國資委監(jiān)管國有控股上市公司約306家，已經購買董監(jiān)高責任保險的公司有80多家。投保比例為26.14%，遠高于A股上市公司平均水平。隨著信息披露及投資者保護制度不斷完善，監(jiān)管機構及投資者“追責到人”觀念不斷增強，標志著以促進金融市場穩(wěn)定發(fā)展為目標的一系列民商事制度不斷完善，對企業(yè)董監(jiān)高的行為要求也不斷提高，風險隨之發(fā)生變化，履職壓力與日俱增。A股上市公司董監(jiān)高被要求承擔連帶責任漸成常態(tài)，已處罰案件中涉及董監(jiān)高的比率常年保持在80%以上。公司管理層面臨的訴訟風險及可能的賠償金額空前龐大，美股上市公司董事高管“無保險，不履職”的狀況在我國可能會變成現實。

4 關于董責險發(fā)展的建議

4.1 完善配套制度

加大證券市場監(jiān)管力度，嚴懲董事監(jiān)事高級管理人員違反法定或約定義務的行為，以此加大上市公司雇傭風險較大的董事監(jiān)事高級管理人員所必須支付的成本，從而可以體現出董監(jiān)高責任險的“價值”。加大對董責險的支持力度，例如，可以借鑒中國香港的做法。當前，在中國香港上市的企業(yè)整體投保董監(jiān)高責任保險率約為70%，首次公開發(fā)行的企業(yè)原則上100%購買。采取“建議而非強制”的做法，引導相關主體投保。此外，可以通過出臺相關“補貼保費”的政策，從而降低公司采購成本，可以極大提高投保的需求。

4.2 深化產品服務創(chuàng)新

保險公司需要注重產品的創(chuàng)新，可以鼓勵保險公司優(yōu)化相關產品的條款或費率。保險公司除了提升承保能力建設，引進專業(yè)人才，組建專業(yè)核保團隊之外，還可以通過大數據、人工智能等技術，實現精準識別、評估行業(yè)與公司的風險。結合公司的差異化，提供個性化的需求。在承保環(huán)節(jié)，董監(jiān)高責任保險應由公司和高管共同出資購買，與此同時，高管出資應不低于一定的比例。在理賠方面，董監(jiān)高責任保險還應在免賠額之外，規(guī)定一部分損失應由董監(jiān)高自行承擔，這樣有利于公司加強內控管理，更好地約束董監(jiān)高的行為。在投保、核保以及風險控制、理賠等環(huán)節(jié)，通過數字化的方式多維度運作，大幅度提高核保效率。同時，還需要改進、優(yōu)化合同的設計，制定出更加符合國內市場的保險責任、賠償責任、除外責任條款，制定出通俗易懂的產品條款。

4.3 合理確定董責險保險責任范圍

保險公司應該在遵循意思自治的基礎上，與客戶協商堅持“一企一策”，制定董責險的保險范圍。結合證券市場發(fā)展的需要，保險范圍還應涵蓋公司監(jiān)管執(zhí)法、行政和解、持股行權等多個方面。此外，還可以結合實際所需，擴展承保控股股東、實際控制人因上市公司信息披露違規(guī)所需承擔的連帶責任，做到全方面應對上市公司及相關主體面臨的法律責任風險。

4.4 創(chuàng)新董責險條款

為防止道德風險，除進一步強化監(jiān)管外，還可以在承保和賠付條款上進行特別設計。例如，在承保方面，董責險應該由上市公司及其高管共同出資購買。此外，上市公司高管的出資還應該不低于一定的比例。在理賠方面，董責險除規(guī)定免賠額之外，還應規(guī)定一部分損失由高管自行承擔，有利于加強公司內控，規(guī)范高管自身行為，防止重大過失的出現。

5 結論

國有上市公司越來越意識到董責險在風險防范及提高公司治理水平的積極作用。董責險作為一種有效的保障制度，董監(jiān)高積極行為可以得到一定程度的保護，管理層不需要過于擔心決策失敗所造成的損失，從而緩解公司治理過程中出現的代理問題，從而促進上市公司治理水平的提高。該保險可激勵董監(jiān)高進行大膽長遠決策，降低短視程度，提升企業(yè)的經營管理水平。在當前社會制度和法律體系下，董監(jiān)高面臨的個人責任風險越來越高，未來，董責險在提供風險保障和完善公司風險管理體系上的作用越來越強。

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