現(xiàn)代民商法文化的先進(jìn)性和局限性

李 旭

中國人民大學(xué)，北京 100872

現(xiàn)如今，我國越來越多的專家和學(xué)者投入到現(xiàn)代民商法文化研究領(lǐng)域中，主要研究方向有兩個(gè)：一是探索現(xiàn)代民商法在市場經(jīng)濟(jì)體制建設(shè)中發(fā)揮的作用，認(rèn)為現(xiàn)代民商法文化是不可或缺和至關(guān)重要的；二是探索現(xiàn)代民商法在和諧社會建設(shè)中造成的阻礙，認(rèn)為現(xiàn)代民商法文化是百弊叢生和百無一用的。實(shí)際上兩種觀點(diǎn)均有所偏頗，本文基于此也提煉出了全新的研究觀點(diǎn)，即現(xiàn)代民商法文化既具備先進(jìn)性特點(diǎn)，又存在局限性問題。眾所周知，現(xiàn)代民商法是第二次世界大戰(zhàn)后演變而來的一種法律體系，主要以物權(quán)法、侵權(quán)法以及合同法為基礎(chǔ)，是一種用來調(diào)整財(cái)產(chǎn)、經(jīng)營、人身等關(guān)系的重要手段。對現(xiàn)代民商法文化進(jìn)行深入研究、深刻理解，是構(gòu)建和諧社會、完善社會經(jīng)濟(jì)體制、加快社會主義文化建設(shè)的重要舉措。

一、民商法的解讀

依法治國是中國特色社會主義發(fā)展的重要保障，這一背景下我國無論開展哪種類型的活動，都要保證合乎現(xiàn)行法律法規(guī)?，F(xiàn)代民商法作為民法和商法有機(jī)融合的一種法律體系，能夠?yàn)槭袌鼋?jīng)濟(jì)建設(shè)奠定基礎(chǔ)，同時(shí)為規(guī)范市場秩序提供保障。尤其我國經(jīng)濟(jì)改革速度不斷加快，越來越多人開始關(guān)注和討論現(xiàn)代民商法，并出現(xiàn)了兩種不同觀點(diǎn)：一種觀點(diǎn)是基于市場經(jīng)濟(jì)體制建設(shè)角度得出的，認(rèn)為民商法文化無所不能；另一種觀點(diǎn)則是基于和諧社會建設(shè)角度得出的，認(rèn)為民商法文化毫無用處［1］。也正是因?yàn)閮煞N觀點(diǎn)相互沖突，使得現(xiàn)代民商法文化形成了先進(jìn)性與局限性并存的特點(diǎn)，并且針對這一特點(diǎn)展開的研究內(nèi)容越來越廣泛。

二、現(xiàn)代民商法文化的先進(jìn)性

（一）現(xiàn)代民商法文化的社會進(jìn)步性

現(xiàn)代民商法在貫徹落實(shí)中，突出了公平、自由、民主等諸多優(yōu)勢，能夠切實(shí)維護(hù)個(gè)人尊嚴(yán)和民事權(quán)利，可以在實(shí)現(xiàn)自我的同時(shí)加快市場主體發(fā)展速度，這也使得現(xiàn)代民商法文化普遍具備公平、公正、誠信、合作等先進(jìn)性優(yōu)勢。在這一形勢下的社會主體，能夠在真實(shí)體驗(yàn)和感受中，潛移默化地形成權(quán)利意識、平等意識、合作意識及主體意識，這無論對規(guī)范市場行為，還是營造公平、公正的競爭環(huán)境而言都有一定現(xiàn)實(shí)意義，可以充分突出現(xiàn)代民商法文化的社會進(jìn)步性特征。

縱觀現(xiàn)代民商法文化發(fā)展進(jìn)程來看，其社會進(jìn)步性是有跡可循的。英國曾有學(xué)者針對“挑戰(zhàn)與反應(yīng)”這一文明類型的演變進(jìn)行深入分析，結(jié)合分析情況來看，從20 世紀(jì)初期開始，科學(xué)技術(shù)發(fā)展日新月異，越來越多新經(jīng)濟(jì)形式應(yīng)運(yùn)而生，并且社會分工逐漸向細(xì)致化、專業(yè)化趨勢發(fā)展，政府、企業(yè)、事業(yè)單位等不同類型的社會組織［2］，共同構(gòu)建成了社會網(wǎng)絡(luò)。這一背景下，想要進(jìn)一步促進(jìn)交易發(fā)展，協(xié)調(diào)社會關(guān)系，就要認(rèn)識到不同主體和不同組織之間的合作交流。另外，在工業(yè)化和商業(yè)化進(jìn)程不斷深入的同時(shí)，資本也逐漸呈現(xiàn)出集中化特征，促進(jìn)各種壟斷形式相繼涌現(xiàn)，使得各種類型的經(jīng)濟(jì)活動在開展中時(shí)常出現(xiàn)恃強(qiáng)凌弱的現(xiàn)象，如大企業(yè)針對小企業(yè)，生產(chǎn)者針對消費(fèi)者等。長此以往不僅會破壞人與自然的關(guān)系，加劇資源短缺、環(huán)境污染等問題，還會引發(fā)各種生產(chǎn)事故和產(chǎn)品事故，導(dǎo)致人類不得不應(yīng)對“現(xiàn)代性后果”的挑戰(zhàn)。

針對以上提到的經(jīng)濟(jì)和社會條件等方面產(chǎn)生的各種變化，現(xiàn)代民商法也做出了一系列改革，重點(diǎn)突出了協(xié)調(diào)法律關(guān)系，維護(hù)主體權(quán)利的重要性，打破了近代民商法契約自由、所有權(quán)絕對等理念的限制，將保護(hù)人格、維護(hù)人的財(cái)產(chǎn)權(quán)利放在首要位置，不僅在形式方面突出了公平性，宣布法律面前人人平等，還在實(shí)質(zhì)方面體現(xiàn)了正義感，切實(shí)維護(hù)了社會生活中的弱勢群體。對現(xiàn)代民商法文化的社會進(jìn)步性進(jìn)行總結(jié)，可以歸納為以下幾點(diǎn)：第一，在弘揚(yáng)人的自由精神的同時(shí)，通過禁止權(quán)利濫用等法律法規(guī)突破“絕對自由”的束縛。第二，在主張過失責(zé)任的同時(shí)，又提倡補(bǔ)正無過失責(zé)任。第三，在維護(hù)個(gè)人自由的同時(shí)，又鼓勵(lì)個(gè)體充分發(fā)揮主觀能動性，強(qiáng)調(diào)只有社會不同主體相互合作，才能實(shí)現(xiàn)共贏。第四，在保護(hù)民事權(quán)利的同時(shí)，也重視履行社會職責(zé)。這也使得不同社會主體在現(xiàn)代民商法文化影響下，逐漸形成了誠信、責(zé)任、合作、公平等文化品格。

（二）現(xiàn)代民商法文化的適用技術(shù)性

適用技術(shù)性是現(xiàn)代民商法文化先進(jìn)性的又一體現(xiàn)，這一特點(diǎn)不僅表現(xiàn)在標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范性、邏輯嚴(yán)謹(jǐn)性、定義準(zhǔn)確性等方面，還表現(xiàn)在這些技術(shù)手段能夠在一定程度拓寬現(xiàn)代民商法的適用范圍，促進(jìn)現(xiàn)代民商法穩(wěn)定運(yùn)作等方面。如果缺乏適用技術(shù)性特征，那么就無法充分發(fā)揮現(xiàn)代民商法調(diào)節(jié)和規(guī)范社會經(jīng)濟(jì)的作用。也正是因?yàn)楝F(xiàn)代民商法文化具備適用技術(shù)性特征，使得法律制度與其他部門法相比，在貫徹落實(shí)方面更加注重規(guī)律性的探索［3］。另外，現(xiàn)代民商法將判斷“一般理性人”的標(biāo)準(zhǔn)，作為建設(shè)“人”的關(guān)鍵基礎(chǔ)，要求在參與民商事活動過程中，要滿足“一般理性人”的合理期待，這也為現(xiàn)代民商法文化的社會進(jìn)步性建設(shè)提供了技術(shù)保障。

在《民法典》合同編實(shí)施過程中，需要將以下幾點(diǎn)作為合同免責(zé)條款測試的基本原則：第一，合同中以事實(shí)為基礎(chǔ)的默示條款對“商務(wù)效力”進(jìn)行判斷的基本原則。第二，在《民法典》合同編實(shí)施過程中，利用技術(shù)手段解決免責(zé)條款及默示條款效力的基本原則。第三，產(chǎn)品責(zé)任中認(rèn)定產(chǎn)品缺陷相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)的基本原則等。以上種種，均能夠?yàn)楝F(xiàn)代民商法拓展適用范圍提供準(zhǔn)確依據(jù)和方法，是推動社會進(jìn)步、維護(hù)主體權(quán)益不可或缺的技術(shù)手段。

三、現(xiàn)代民商法文化先進(jìn)性的弘揚(yáng)

以上提到的現(xiàn)代民商法文化中具備的社會進(jìn)步性和適用技術(shù)性兩種優(yōu)勢，二者相互依存、相互補(bǔ)充。如果缺乏社會進(jìn)步性特征，那么適用技術(shù)性也將不復(fù)存在；同時(shí)，如果缺乏適用技術(shù)性特征，那么社會進(jìn)步性也會失去意義和方向。也正因如此，使得二者被統(tǒng)一納入現(xiàn)代民商法文化先進(jìn)性特征方面，并緊密地將思維和操作聯(lián)系在一起，充分發(fā)揮了現(xiàn)代民商法在促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展、調(diào)節(jié)社會生活等方面的作用，這也在一定程度上突出了弘揚(yáng)現(xiàn)代民商法文化的重要意義。如果弘揚(yáng)不到位，那么經(jīng)濟(jì)建設(shè)、社會發(fā)展的步伐也會受到阻礙，并且大部分人無法實(shí)現(xiàn)自由、全面發(fā)展目標(biāo)。眾所周知，發(fā)達(dá)國家相對于我國而言，在現(xiàn)代民商法研究方面起步較早。以英國為例進(jìn)行分析，在法學(xué)院教育方面，僅私法學(xué)科就占據(jù)整個(gè)課程體系的絕大部分，這也提醒我們，想要弘揚(yáng)現(xiàn)代民商法文化，就要認(rèn)識到民商法教學(xué)的重要性，并對學(xué)科進(jìn)行細(xì)化，這也是不斷優(yōu)化和完善我國基礎(chǔ)法律文化的重要手段，能夠在潛移默化中提高人們的權(quán)利、平等、合作、責(zé)任等意識［4］。

四、現(xiàn)代民商法文化局限性的成因

現(xiàn)代民商法存在的局限性，主要是我國社會體制改革和發(fā)展過程中產(chǎn)生的各種弊端造成的。結(jié)合法律體系完善和健全情況來看，想要使法律法規(guī)真正落地生效，就要確保其與社會發(fā)展需求相符。而現(xiàn)代民商法文化存在的局限性，也側(cè)面體現(xiàn)了社會經(jīng)濟(jì)體制缺乏完善性的現(xiàn)狀，以上是基于社會經(jīng)濟(jì)體制視角進(jìn)行分析的。而基于法律制度視角進(jìn)行分析，法律法規(guī)必須要做到公平、公正，眾所周知，現(xiàn)代民商法主要以保障個(gè)人私權(quán)為主，其與其他法律法規(guī)相比存在特殊性。在實(shí)踐過程中，需要結(jié)合個(gè)體的訴求能力決定保障個(gè)人私權(quán)的程度，由于不同人的成長背景、受教育水平以及分辨能力不盡相同，所以訴求能力也存在差異，導(dǎo)致訴求結(jié)果有高有低。所以，在經(jīng)濟(jì)活動開展中，很多地位較低、訴求能力缺乏的弱勢群體可能出現(xiàn)個(gè)人利益受損，無法真正體現(xiàn)現(xiàn)代民商法的公平、公正原則。

五、現(xiàn)代民商法文化局限性的表現(xiàn)

由上文分析可以看出，現(xiàn)代民商法文化的局限性主要體現(xiàn)在無法維護(hù)弱勢群體合法權(quán)益不夠等方面，導(dǎo)致各種不穩(wěn)定因素層出不窮，并且防控難度較大，使得不同主體在爭奪市場利益時(shí)出現(xiàn)信息不對稱、財(cái)富分配不合理、市場調(diào)節(jié)失靈等諸多風(fēng)險(xiǎn)隱患，甚至?xí)?dǎo)致個(gè)人財(cái)產(chǎn)大幅度上升，如果財(cái)富過于集中，那么社會壟斷現(xiàn)象也會就此發(fā)生，如此會加大社會貧富差距，不利于促進(jìn)社會和諧發(fā)展。而形成以上現(xiàn)象的主要原因，在于現(xiàn)代民商法只注重保護(hù)個(gè)人財(cái)產(chǎn)，沒有針對財(cái)富合理分配制定相應(yīng)法規(guī)，導(dǎo)致財(cái)富分配不合理，嚴(yán)重?fù)p害弱勢群體利益。

六、現(xiàn)代民商法文化局限性的克服

第二次世界大戰(zhàn)后，雖然從理論方面分析，社會法學(xué)并沒有產(chǎn)生明顯的改變，但從方法上來看，卻打破了傳統(tǒng)研究法律問題的壁壘，并進(jìn)一步加深了社會法學(xué)與自然學(xué)科的融合深入，使其發(fā)展成一種應(yīng)用性較強(qiáng)的法學(xué)。這一背景下的現(xiàn)代民商法文化，相對于以往而言更加關(guān)注婦女、兒童、消費(fèi)者等弱勢群體的個(gè)人利益，促進(jìn)民商事法律法規(guī)不斷優(yōu)化和完善［5］。

從商法角度進(jìn)行分析，破產(chǎn)重整制度能夠充分體現(xiàn)“法的社會化”這一發(fā)展趨勢。如果企業(yè)在實(shí)際發(fā)展中，沒有能力清償?shù)狡趥鶆?wù)，根據(jù)以往破產(chǎn)法領(lǐng)域的規(guī)定來看，需要通過清算方式償還債務(wù)，但不可否認(rèn)的是，這種清償方式，會導(dǎo)致一個(gè)有活力的生產(chǎn)組合體，被債權(quán)人分解成一堆“死氣沉沉”的物體，很多企業(yè)會不堪壓力停產(chǎn)或破產(chǎn)，導(dǎo)致員工被迫失業(yè)，同時(shí)社會財(cái)富來源也會不斷減少，容易為和諧社會建設(shè)造成負(fù)面影響。對此，需要現(xiàn)代破產(chǎn)法不斷借鑒發(fā)達(dá)國家成功經(jīng)驗(yàn)，努力尋求切實(shí)可行的替代方法，這也使得重整制度應(yīng)運(yùn)而生。

從民法角度進(jìn)行分析，現(xiàn)代民商法在保護(hù)患者健康權(quán)方面，逐漸從過錯(cuò)侵權(quán)責(zé)任過渡到無過錯(cuò)賠償方面，現(xiàn)階段，已經(jīng)全面轉(zhuǎn)變?yōu)榻M合形式的社會化侵權(quán)法律。例如：發(fā)達(dá)國家在近40 年來，不斷加快醫(yī)療過失責(zé)任法社會化改革速度，縱觀改革進(jìn)程可以歸納為兩個(gè)階段：第一，1970－2004年間，過失責(zé)任法逐漸從過失賠償轉(zhuǎn)變?yōu)檫^失補(bǔ)償，其中較為典型的事件為新西蘭提出并實(shí)施過失醫(yī)療傷害補(bǔ)償制度。第二，從2005 年至今，無過失補(bǔ)償逐漸向社會化組合方案趨勢發(fā)展，較為典型的事件為美國頒布并實(shí)施《病人安全法》，及英國頒布并實(shí)施《國家衛(wèi)生服務(wù)法》。結(jié)合這些立法的實(shí)施效果來看，普遍存在以下共同點(diǎn)：第一，從價(jià)值方面分析，強(qiáng)調(diào)維護(hù)社會安定，并給予弱勢群體高度關(guān)注。第二，從方法方面分析，強(qiáng)調(diào)利用綜合學(xué)科解決各種社會問題。但從法律法規(guī)實(shí)施目的方面來看，并不是要徹底否認(rèn)過失責(zé)任法的價(jià)值，而是注重克服法律法規(guī)實(shí)踐過程存在的不足和弊端，盡可能突破局限性。

從批判角度、重建角度對現(xiàn)代民商法進(jìn)行研究，可以看出在民商法融合過程中，已經(jīng)逐漸從認(rèn)識自身局限性，到克服和超越局限的趨勢發(fā)展，尤其《民法典》已經(jīng)全面突出了社會化特點(diǎn)。以英國出臺并實(shí)施的《國家衛(wèi)生服務(wù)法》為例進(jìn)行分析，可以看出現(xiàn)代民商法從司法框架方面已經(jīng)完全突破了各種局限性。所以國內(nèi)法律體系想要真正克服現(xiàn)代民商法文化中的局限性，就要在加快民商法社會化發(fā)展步伐外，充分認(rèn)識到社會立法的重要性，并提高社會管理綜合水平，既要維護(hù)人的權(quán)益，又要解決人的訴求。

七、現(xiàn)代民商法文化對于我國經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展的意義

（一）現(xiàn)代民商法文化先進(jìn)性的中國含義

現(xiàn)代化本身有兩層含義，分別為器物現(xiàn)代化和思想現(xiàn)代化。從這一層面進(jìn)行分析，現(xiàn)代民商法文化的先進(jìn)性在促進(jìn)我國現(xiàn)代化目標(biāo)實(shí)現(xiàn)方面發(fā)揮著重要作用，能夠?yàn)槲覈D(zhuǎn)變農(nóng)業(yè)社會及專制體制奠定基礎(chǔ)，同時(shí)將以往的封建、特權(quán)、小農(nóng)等文化轉(zhuǎn)變?yōu)閺?qiáng)大文化，從而為社會主義文明建設(shè)夯實(shí)基礎(chǔ)。

（二）現(xiàn)代民商法文化局限性的中國含義

現(xiàn)代民商法文化存在的局限性提醒我們，傳統(tǒng)民商法文化認(rèn)定屬于民事權(quán)利的各種權(quán)利，是人所固有的人權(quán)，需要將平等、尊重放在維護(hù)民事權(quán)利的主要位置。同時(shí)，還要盡可能降低風(fēng)險(xiǎn)事故的發(fā)生率，這就要求不斷改革和優(yōu)化我國民商事法律法規(guī)，在保障個(gè)人權(quán)利的同時(shí)，維護(hù)弱勢群體利益，充分發(fā)揮法律法規(guī)公平性原則［6］。

八、結(jié)語

司法體系中涉及的權(quán)利，即便是以維護(hù)個(gè)人權(quán)利、實(shí)現(xiàn)個(gè)人目的為主，也會或多或少會受到社會的影響，沒有任何權(quán)利是獨(dú)自享有的。所以，本文對現(xiàn)代民商法進(jìn)行概述，探索現(xiàn)代民商法文化的先進(jìn)性與局限性，并提出幾點(diǎn)克服局限性的有效方式，旨在為社會主義現(xiàn)代化建設(shè)貢獻(xiàn)一己之力。