董事高管責任保險的公司治理效應路徑研究

琚 超

(南京審計大學，江蘇 南京 211815)

一、董責險概述

董事高管責任保險，是由公司或者公司與董事、高級管理人員共同出資購買，當公司董事及高級管理人員在履職過程中由于疏忽或不當行為(不包括惡意違法行為)被追究個人賠償責任時，將由保險公司負擔相關的民事賠償責任費用的保險。通過向保險人支付保費，分擔董事高級管理人員的過失行為引發(fā)的執(zhí)業(yè)風險[1]。

20 世紀30 年代，美國股市大崩盤，在廣大投資者的強烈訴求下，美國加強對上市公司的監(jiān)管機制，同時加大對上市公司董事高管的履職問責。在面臨重大訴訟時，董事高管不得不面臨承擔高額連帶賠償責任的執(zhí)業(yè)風險。為了對沖風險，為董事高管正常履行職責保駕護航，董責險應運而生。經(jīng)過多年發(fā)展，董責險日趨完善。2002 年，董責險被正式引入中國，經(jīng)過20 年的發(fā)展，一直保持較低的投保率。截至2009 年，上市公司中購買董責險的數(shù)量不足400 家，比例不足10%。近兩年，在某咖啡、某醫(yī)藥造假案件的刺激下，加上新?證券法?的頒布實施，對監(jiān)管和問責有了更高的要求，使得上市公司董責險的投保數(shù)量大幅激增。

二、董責險治理作用理論假說

董責險設計的初衷是分散上市公司董事高管在執(zhí)業(yè)過程中由于疏忽和不當行為而引發(fā)訴訟的風險，但購買董責險的過程中引入第三方保險機構，保險人為了使自身的利益不受損害，將對被保險人的履職行為進行調(diào)查關注，對被保險人的公司經(jīng)營狀況、戰(zhàn)略決策做出更多的外部監(jiān)督，從而成為一項重要且有效的外部治理機制，促進公司治理的完善。但是，如果保險條款設計不合理，第三方未能落實對被保險人的監(jiān)督和約束，董事高管將董責險視作做出不正當行為的兜底工具，尋求私人利益最大化的同時，又能轉(zhuǎn)移執(zhí)業(yè)風險，董責險就會淪為董事高管做出損害股東利益等不法行為的保護傘。因此，董責險對公司治理作用的研究存在機會主義和外部監(jiān)督效應兩方面理論假說。

機會主義說認為，上市公司為董事高管購買董責險，保險公司成為董事高管執(zhí)業(yè)風險的最后承擔人，這將大幅降低董事高管的職業(yè)責任，弱化外部監(jiān)管制度的懲罰效應，從而增加董事高管的道德風險和機會主義行為[2]。一方面，大部分的執(zhí)業(yè)風險已經(jīng)被轉(zhuǎn)移，高級管理人員即使做出不當行為也能避免大部分法律制裁的賠償責任，這就使得高管在面臨巨大利益時，在權衡利益和懲罰后依然鋌而走險，甚至在有了“職業(yè)保護傘”后會更加肆無忌憚地做出損害股東、廣大投資者利益的行為；另一方面，公司的監(jiān)事、獨立董事在有了董責險的庇護后，原本面臨的職責懈怠引發(fā)的風險大大降低，因而履行監(jiān)督職責的積極性可能會削弱，內(nèi)部監(jiān)管的缺失又在一定程度上為高管做出侵害股東利益的行為提供了機會。除此之外，作為履行監(jiān)督職能的保險人，在行使監(jiān)督權力的過程中，保險公司的保險條款設計、對被保險人持續(xù)督察的能力以及被保險人公司治理環(huán)境，甚至保險公司之間的低價競爭都將面臨很多復雜的考驗，致使作為第三方的保險公司難以發(fā)揮有效的監(jiān)督作用。

外部監(jiān)督說則認為，董責險能夠有效提升董事高管進行公司管理的積極性，履職過程中的風險被轉(zhuǎn)移到保險公司，免除了董事高管面臨訴訟風險的后顧之憂，使其能夠保持更高的工作激情投身公司管理，施展自身能力，從而降低代理成本，為公司創(chuàng)造價值。同時董事高管的職業(yè)擁有了安全保障也能夠吸引更多的管理人才，尤其是優(yōu)秀的獨立董事、監(jiān)事和高級管理人員，激勵其在公司治理過程中更好地履行管理和監(jiān)督職能。保險公司在自身利益的驅(qū)動下，也會積極提升保險業(yè)務能力和風險管理能力，積極實施對被保險人及其公司的持續(xù)監(jiān)督，進行科學的風險識別和風險評估，從而有效抑制機會主義行為。保險人對被保險人公司的持續(xù)監(jiān)督，不僅能夠提升公司的風險承擔能力，促進內(nèi)部控制制度的完善，減少財務重述，提升信息披露質(zhì)量，從而穩(wěn)定股價，降低上市公司股價崩盤的風險，而且能夠推動公司投資效率的提高，促進企業(yè)創(chuàng)新，積極實施差異化戰(zhàn)略，進而實現(xiàn)公司價值的提升。

三、董責險促進公司治理的路徑

本文主要從外部監(jiān)督效應上探究董責險對公司治理效應的路徑，有以下幾個方面。

(一)提升內(nèi)部控制質(zhì)量

從保險人的角度，保險人收取的是固定的保費，金額有限，而承擔的是不確定的高額賠付的風險，為了保證自身利益不受損，他們就會積極對被保險人及其公司進行全面風險評估和外部監(jiān)督。在保險業(yè)務開展前，對被保險人進行全面背景調(diào)查，對被保險人履職的公司內(nèi)部環(huán)境、控制活動進行專業(yè)審查并據(jù)此設計保險條款和保險費率；在保險期間內(nèi)，定期對被保險人的履職狀況進行評估，約束其不當行為，利用自身風險管控的經(jīng)驗找出被保險人公司的內(nèi)控缺陷；在賠付階段，核實案件發(fā)生的真實原因，對管理層因自私自利行為誘發(fā)的風險拒絕理賠，以此激勵管理層勤勉履責，完善內(nèi)部控制制度。根據(jù)信號傳遞理論，當保險人根據(jù)被保險人的風險偏好、被保險人公司的內(nèi)部控制水平、治理狀況設計保險條款和費率時，也在向市場傳遞公司的治理能力，這也將激勵管理層提升內(nèi)部控制質(zhì)量。

(二)促進企業(yè)創(chuàng)新

企業(yè)創(chuàng)新是企業(yè)可持續(xù)發(fā)展的內(nèi)在核心動力，而實施創(chuàng)新的重要前提是企業(yè)管理者敢于承擔風險、勇于積極創(chuàng)新。但是創(chuàng)新本身是一個長期的過程，充滿持續(xù)的不確定風險，創(chuàng)新失敗不僅會給管理者帶來薪酬減少、職業(yè)聲譽的下降，還會引起外部對管理者行為的質(zhì)疑，產(chǎn)生潛在的訴訟風險，管理層為了規(guī)避風險，就會減少創(chuàng)新活動。董責險則將管理層的職業(yè)風險轉(zhuǎn)移到保險公司，有助于提高管理者承擔風險的能力，激勵其履行忠誠和勤勉義務，積極做出創(chuàng)新決策。同時，趙國宇和梁慧萍研究認為，董責險能夠通過提升企業(yè)信貸融資能力，進而獲得企業(yè)創(chuàng)新的資源條件[3]。董責險的外部監(jiān)督效應向市場傳遞積極的信號，使企業(yè)更容易獲得投資者的資金信賴和銀行長期貸款，從而為企業(yè)創(chuàng)新提供充足的資金動力。胡國柳等研究發(fā)現(xiàn)董責險能夠顯著降低管理者非正常離職的概率，保留優(yōu)秀的人力資本，從而促進企業(yè)創(chuàng)新水平的提升[4]。

(三)提高企業(yè)投資效率

企業(yè)進行高風險投資成功時會給企業(yè)帶來高額的利潤，而保險公司只能獲取固定保費，如果投資失敗，管理者面臨法律訴訟，保險公司將承擔高額的賠償。利益的不對稱性會使保險公司積極對投保公司經(jīng)營管理進行多方面調(diào)查，對管理者的投資行為進行全面審查，加強對投保公司的投資決策的監(jiān)督與約束，遏制不正當投資行為。同時保險公司還能通過提高保險費率、設計保險條款，來抑制非效率投資行為。此外，委托代理問題，管理者不履行忠實義務，往往會導致企業(yè)投資資源錯配，董責險可以作為激勵措施的補充機制，緩解委托代理沖突。董責險的外部監(jiān)督提高了企業(yè)信息披露質(zhì)量，獲取更多銀行貸款和股權投資，降低融資約束，而解決了管理層的后顧之憂，激勵管理層果斷進行投資決策，都能有效緩解投資不足。劉向強和康嵐研究認為，董責險能夠有效治理因管理者過度自信引發(fā)的過度投資[5]。外部監(jiān)督效應能減少自由現(xiàn)金流的濫用，抑制企業(yè)過度投資。董盈厚等研究發(fā)現(xiàn)董責險能夠通過抑制企業(yè)對金融資產(chǎn)的配置而提升企業(yè)投資效率[6]。

(四)提高公司治理水平，穩(wěn)定股價

董責險的激勵效應，不僅能夠在解決管理層對執(zhí)業(yè)風險的擔憂的同時，鼓勵管理者積極進取，履行忠誠義務和勤勉義務，還能吸引經(jīng)驗豐富的優(yōu)秀管理者加入公司，為公司治理機制的建設和長遠發(fā)展提供人才保障。董責險的監(jiān)督效應，能夠有效抑制信息不對稱導致的大股東對小股東隧道挖掘問題，進而可以降低代理成本，促進公司治理水平的提升。良好的公司治理環(huán)境以及董責險的外部監(jiān)督，能約束管理層做出不正當?shù)睦盒袨?，有助于提高信息披露的質(zhì)量。而保險公司作為專業(yè)的風險管理機構，會將被保險公司的信息披露質(zhì)量作為衡量風險的重要標準，對信息質(zhì)量較差的公司做出較高的風險補償，也從側(cè)面促進企業(yè)提高信息披露質(zhì)量。信息不對稱往往是上市公司股價崩盤的重要因素之一，而較高的信息質(zhì)量能夠抑制股價崩盤的風險。張春鵬等研究認為董責險能夠通過提高企業(yè)信息質(zhì)量來降低上市公司股價崩盤的風險[7]。

四、結論與啟示

董責險在中國市場歷經(jīng)20 多年的發(fā)展，投保率目前雖較低，但隨著監(jiān)管制度的不斷完善、中小投資者維權意識的增強，以及管理層面臨的訴訟風險的加劇，將越來越受到市場的重視，迎來廣闊的發(fā)展前景。盡管董責險對上市公司治理方面同時兼具正向的激勵監(jiān)督效應和負向的庇護機會主義兩方面假說，但國內(nèi)學者的多年研究大多證實董責險在公司內(nèi)部控制質(zhì)量、企業(yè)創(chuàng)新、投資效率、公司治理水平乃至公司價值等方面都產(chǎn)生了積極的促進作用。然而，董責險在國內(nèi)的發(fā)展也面臨著諸如保險條款設計不合理、缺乏相關法律制度的支持以及信息披露制度不完善等問題，這就要求保險公司完善董責險的條款設計，推進信息披露制度的建設，以更好地發(fā)揮董責險的外部治理作用。