企業(yè)刑事調(diào)查應對指南

楊正寰 陸怡均

江蘇漫修律師事務所，江蘇 無錫 214000

針對企業(yè)遭遇刑事控告或刑事調(diào)查的共性問題，筆者以自身經(jīng)驗結合近年修訂法律法規(guī)體現(xiàn)的立法趨勢，就企業(yè)如何應對刑事調(diào)查給出建議。

一、什么是刑事調(diào)查

刑事調(diào)查曾被稱為“初查”，雖非《中華人民共和國刑事訴訟法》（以下簡稱《刑事訴訟法》）確認的五個訴訟階段之一，卻是審查是否滿足立案條件的前置程序。

2019年修訂的《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》（以下簡稱《訴訟規(guī)則》）和2020年發(fā)布的《公安機關辦理刑事案件程序規(guī)定》（以下簡稱《規(guī)定》）都將“初查”一詞改為“調(diào)查核實”。根據(jù)最高人民檢察院法律政策研究室對《訴訟規(guī)則》的解讀，調(diào)查核實作為立案審查的主要方式，不僅包括書面審查線索，還包括調(diào)查線索指向的事實［1］。

二、企業(yè)在刑事調(diào)查階段的權利與義務

刑事調(diào)查雖不像偵查階段那樣有期間，但銜接刑事案件辦理程序與刑事訴訟程序同樣事關被調(diào)查對象的基本權利?！兑?guī)定》在原先“詢問、查詢、勘驗、鑒定和調(diào)取證據(jù)材料等不限制被調(diào)查對象人身、財產(chǎn)權利的措施”的基礎上新增了“三不”：不得對被調(diào)查對象采取強制措施，不得查封、扣押、凍結被調(diào)查對象的財產(chǎn)，不得采取技術偵查措施。

（一）不得采取強制性措施

《規(guī)定》的修訂完善了對公民人身權利的立法保護，而對企業(yè)的立法保護出現(xiàn)得更早。根據(jù)2018年出臺的《最高人民檢察院、公安部關于公安機關辦理經(jīng)濟犯罪案件的若干規(guī)定》第十八條第一款、第二款和第七十七條，在經(jīng)濟犯罪領域，偵查機關即使在立案后也“應當采取調(diào)查性偵查措施”，且“一般不得采取限制人身、財產(chǎn)權利的強制性措施”。舉重以明輕，偵查機關在刑事調(diào)查中更不得對企業(yè)采取強制性措施。

（二）企業(yè)相關人員應配合盤問或傳喚

《刑事訴訟法》和《規(guī)定》都沒有規(guī)定詢問非證人身份被調(diào)查對象的時間或地點。《人民警察法》第九條和《公安機關適用繼續(xù)盤問規(guī)定》第十一條中規(guī)定，民警對有違法犯罪嫌疑人員的“檢查”和“盤問”皆不屬于強制措施，被調(diào)查對象有義務配合。

此外，根據(jù)《公安機關辦理行政案件程序規(guī)定》，公安機關在不確定是否構成刑事案件時，可以采用傳喚等行政強制措施。公安機關同時行使肩負行政執(zhí)法權和刑事偵查權，會綜合警察法、治安管理處罰法、行政處罰法等非刑事法律，將行政強制措施滲透于刑事調(diào)查階段［2］。

（三）可查詢企業(yè)的財產(chǎn)隱私信息

根據(jù)《規(guī)定》第一百七十五條第二款，立案前可以查詢，但不得查封、扣押和凍結涉案財產(chǎn)。這些財產(chǎn)既包括實體的辦公場所、設備，也包括虛擬的銀行賬戶、金融財產(chǎn)。

“查詢”意味著公安機關可以獲知涉案財產(chǎn)的隱私信息，如《關于印發(fā)銀行業(yè)金融機構協(xié)助人民檢察院公安機關國家安全機關查詢凍結工作規(guī)定的通知》第十四條規(guī)定的“開戶銷戶信息，存款余額、交易日期、交易金額、交易方式、交易對手賬戶及身份等信息，電子銀行信息，網(wǎng)銀登錄日志等”。

（四）不得以技術偵查措施獲取電子數(shù)據(jù)，企業(yè)有義務配合公安調(diào)取證據(jù)

最高人民檢察院法律政策研究室稱，根據(jù)《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則（試行）》第一百七十三條，調(diào)查核實階段未被禁止采用的電子數(shù)據(jù)獲取方式有網(wǎng)絡遠程勘驗、網(wǎng)絡在線提取、向相關方調(diào)取等［3］。除個別用詞不同外，該法條內(nèi)容與《規(guī)定》第一百七十四條相同，故公安機關進行刑事調(diào)查時，也能采用這三種方式。

技術偵查措施與上述三種一般性偵查活動的區(qū)別在于，前者無需被調(diào)查者配合。根據(jù)《公安機關辦理刑事案件電子數(shù)據(jù)取證規(guī)則》（以下簡稱《電子數(shù)據(jù)規(guī)定》）第三十三條，在線提取和遠程勘驗意味著不能通過黑客手段進入計算機系統(tǒng)。技術偵查則無該限制，偵查人員可未經(jīng)授權就破解或侵入系統(tǒng)，如監(jiān)控被調(diào)查對象的社交軟件、使用木馬或黑客程序。在刑事調(diào)查中，企業(yè)應根據(jù)《刑事訴訟法》第五十四條、《電子數(shù)據(jù)規(guī)定》第三條和第十三條規(guī)定的配合義務，提供用戶名、密碼等數(shù)據(jù)權限。

三、企業(yè)的心態(tài)與應對

（一）刑事調(diào)查是公民控告和舉報后公安部門立案審查的正當程序

根據(jù)《規(guī)定》第一百七十四條和《公安部關于改革完善受案立案制度的意見》，無論報案人出于何種動機，公安機關對于管轄范圍內(nèi)的報案應立即受案。刑事調(diào)查是受案后的必經(jīng)程序，即便控告人采取非法手段，也不可能控制偵、訴、判流程的全部環(huán)節(jié)。因此，面臨刑事調(diào)查并不等于被認定為有罪或有責，也不代表報案人已被采信，而是公安機關在法律框架內(nèi)切實履行義務。

（二）企業(yè)應充分重視、專業(yè)配合

目前，行政違法行為犯罪化有擴大趨勢。證照不全、違法避稅、財務管理混亂等企業(yè)普遍存在的違規(guī)行為都有可能因涉案金額達到立案追訴標準而升級為犯罪。企業(yè)應及時咨詢專業(yè)人士，分析公安機關行為的法律性質(zhì)。例如，案發(fā)時最常見的企業(yè)負責人被帶走，其性質(zhì)可能是繼續(xù)盤問或傳喚，此時尚未立案；若性質(zhì)是拘傳或先行拘留，則已進入刑事偵查程序。企業(yè)應保持冷靜，避免做出涉嫌偽證罪、包庇罪、隱匿、銷毀財務會計憑證罪、妨害公務罪的對抗行為。

另外，企業(yè)也要正確自我保護，及時與偵查機關溝通并制止變相羈押、違規(guī)扣押物品、暴力威脅取證等不合法行為。被調(diào)查對象尤其應注意偵查機關是否根據(jù)不同的調(diào)查措施出具相應的傳喚證、警官證、搜查證、調(diào)取證據(jù)通知書等法定文書，并核對記載的名稱、數(shù)量等內(nèi)容是否正確，避免在證據(jù)有利于己方時損害證據(jù)效力。

四、企業(yè)的具體應對思路與措施

從社會治理的角度來看，刑法通過對部分行為作否定性評價、對罪犯適用刑罰來實現(xiàn)一般預防和特殊預防相結合。企業(yè)也是如此，既要以一般預防來防止日常經(jīng)營中的犯罪隱患，也要以特殊預防來準備受到針對性控告的事后應對措施。

（一）一般預防

如果刑事調(diào)查不是控告或舉報引起的，則多是由于偵查機關或行政機關在企業(yè)日常經(jīng)營中發(fā)現(xiàn)了犯罪線索。如果能提前將刑法的評價功能具體化、情境化，并結合企業(yè)個體、成員的日?；顒?，有目的地設計能夠避免刑事風險的行為模式，就能最大限度避免觸犯刑法［4］。

企業(yè)需注意商事領域不同于民事領域的刑事違法性判斷標準：相比民事領域，同一個違法行為，在商事領域中往往因行為其規(guī)?；鴮е律姘附痤~和社會影響更大，更易被國家機關出于對社會影響、刑事政策的考慮而選擇以刑事而非行政手段規(guī)制。在司法實踐中，有許多看似僅是投機取巧的新商業(yè)模式，最后被認定構成非法經(jīng)營罪，如預售、炒賣骨灰存放格位①北京市第一中級人民法院（2004）年一中刑終字第03706號。、用“外掛”破解軟件代練游戲升級、網(wǎng)店代理銷售海外美瞳［5］、搭建平臺供電商“刷單”“刷好評”②浙江省杭州市余杭區(qū)人民法院（2016）浙0110刑初00726號。。

正如行政違法是刑事違法的前提，行政監(jiān)管也是刑事調(diào)查的前置環(huán)節(jié)，且存在比刑事調(diào)查更廣的爭取空間［6］。2020年，深圳市龍華區(qū)檢察院出臺《關于涉民營經(jīng)濟刑事案件實行法益修復考察期的意見》，建立了企業(yè)在審查起訴期間以合規(guī)修復被侵害法益的法益修復考察期制度，確立了5種補救途徑并應用于6件涉民營企業(yè)刑事案件［7］。

（二）特殊預防

特殊預防指針對被舉報或控告的行為，采取具有高針對性的對應措施。刑事控告可以分為兩類：對事的控告和對人的控告，具體對策也有所不同。

1.對事的控告

對事的控告指直接針對企業(yè)某特定業(yè)務甚至是某次具體行為的控告，往往能鎖定較明確的時空背景和參與人員?？馗嫒撕芸赡茉诳馗媲耙压潭瞬糠肿C據(jù)，屬于精準打擊。對于這類控告，企業(yè)的基本應對策略包括：

（1）積極自我辯護。企業(yè)應分析：能否切割員工責任與單位責任、合作伙伴責任與本方責任？涉事行為能否達到立案追訴標準或到達哪個量刑幅度？即便案件最終進入刑事訴訟程序，早期干預也能為爭取非羈押性強制措施、不起訴、非監(jiān)禁法定刑和從輕處罰打好基礎。

（2）進行專項刑事合規(guī)。企業(yè)犯罪最好的結果是經(jīng)過前期的刑事合規(guī)，促成公安機關根據(jù)《規(guī)定》第一百七十七條將相應線索移送行政部門。即便不能通過行政渠道消化，也能體現(xiàn)企業(yè)主觀惡性較輕，社會危害性較小，爭取刑事調(diào)查后的不予立案裁定或移送檢察院后的不起訴裁定。

事后合規(guī)雖不如事前合規(guī)，但依然能幫助企業(yè)獲得從寬處理。立法實踐證明，司法機關樂于看到企業(yè)在外部監(jiān)督下的自我監(jiān)管：2021年6月3日，最高人民檢察院發(fā)布4例企業(yè)合規(guī)改革試點典型案例，皆為事后合規(guī)。四家企業(yè)案情輕重不一，有可能判處三年以下有期徒刑的輕微刑事案件，也有可能被判處十年以上有期徒刑的較重刑事案件［8］，但涉案企業(yè)都取得了不起訴的結果。

2.對人的控告

與對事控告的精準打擊相比，對人的控告不針對具體行為，而直接指向被調(diào)查企業(yè)或企業(yè)家本身。這類控告往往覆蓋面大，持續(xù)周期長，雖然精度不夠，但四面開花增加了防范難度。此時企業(yè)的防范思路主要有：

（1）開展系統(tǒng)性刑事合規(guī)審查，排查財務管理、安全生產(chǎn)、稅務、代理營銷、輿情處理等企業(yè)常態(tài)工作中的刑事法律風險，堵塞漏洞；

（2）建立應急處理程序，積極與偵查機關聯(lián)系，針對刑事調(diào)查中出現(xiàn)的傾向性、苗頭性的問題，進行刑事法律風險識別并提供整改方案；

（3）專人對接，減輕影響。由專人與偵查機關對接，做好打持久戰(zhàn)的準備，盡量減少長周期、多維度、多批次調(diào)查對企業(yè)正常生產(chǎn)經(jīng)營的干擾；

（4）源頭治理，解除隱患。企業(yè)應與控告方積極溝通合理訴求，正面回應無理或違法訴求，不私下交易；采取反制手段，適時揭露或控告違法取證、誣告陷害、收買賄賂、虛假訴訟等違法犯罪行為或企圖以刑事手段干預民事糾紛的行為，避免偵查部門在單方信息源下形成對己方不利的內(nèi)心確信。

即使疏于事前合規(guī)，事后合規(guī)同樣能在對人控告中發(fā)揮補救作用。不同于西方在企業(yè)刑事合規(guī)中“放過企業(yè)，嚴懲責任人”的態(tài)度［9］，我國的企業(yè)合規(guī)綱領性文件《關于建立涉案企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)督評估機制的指導意見（試行）》并未將企業(yè)家犯罪完全排除于企業(yè)合規(guī)之外。前述4起典型案例中也存在企業(yè)負責人與涉案企業(yè)共同得到輕緩處理的情況。這可能是因為我國民營企業(yè)多為中小規(guī)模的家族企業(yè)，法定代表人即為實際控制人。若長期對其采取羈押性強制措施，就無法達到維持企業(yè)經(jīng)營、穩(wěn)定本地就業(yè)和稅收的最終目的?；谶@一考慮，我國建立了富有中國特色的企業(yè)刑事合規(guī)制度：既顧全企業(yè)，也惠及責任人。