有限責(zé)任公司股權(quán)代持法律問題的探討

謝茂鑫

廣東謹(jǐn)信律師事務(wù)所，廣東 揭陽 522000

經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展、市場經(jīng)濟(jì)體制的完善，使企業(yè)的規(guī)模、數(shù)量以及類型都呈現(xiàn)出上升和多樣化的趨勢，有限責(zé)任公司作為眾多企業(yè)類型中的一種，在推動(dòng)社會經(jīng)濟(jì)建設(shè)與發(fā)展進(jìn)程中起到了重要作用。面對穩(wěn)健、良好的經(jīng)濟(jì)發(fā)展形勢，樹立了投資人對市場的信心，加速了投資市場的發(fā)展。當(dāng)下，人們的投資觀念較之以往有了較大幅度的更新，并呈現(xiàn)出越來越開放和超前的趨勢，與此同時(shí)，投資的類型和形式也有了較大的變化，股權(quán)代持就是在這樣的背景下出現(xiàn)的一種新型的投資形式。股權(quán)代持的優(yōu)勢明顯，既能夠保護(hù)投資人的隱私和身份，降低投資活動(dòng)中可能存在的風(fēng)險(xiǎn)，又能夠保護(hù)投資人的經(jīng)濟(jì)利益。然而，對于股權(quán)代持這種投資形式從法律層面分析，相應(yīng)的法律法規(guī)還需健全和完善，規(guī)范化體系也尚未完全建立，而這也是造成股權(quán)代持糾紛的主要原因?；诖?，對于有限責(zé)任公司來說，針對股權(quán)代持相關(guān)法律問題的分析和研究是十分必要和有意義的，這不僅關(guān)系到有限責(zé)任公司發(fā)展的穩(wěn)定性，更在推動(dòng)有限責(zé)任公司實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)可持續(xù)發(fā)展中起到了重要作用。

一、有限責(zé)任公司股權(quán)代持簡述

（一）股權(quán)代持的概念

對于股權(quán)代持的概念，首先需要明確的是，它并不是一個(gè)法律意義上的概念，而僅僅是學(xué)者在針對相關(guān)問題研究和談?wù)摃r(shí)提出的一個(gè)概念。針對股權(quán)代持的概念，也有著不同的觀點(diǎn)和看法。概括來說，股權(quán)代持也稱為隱名出資或者隱名投資，是指投資人出于某種原因或者目的，與他人約定由他人代為持有公司股權(quán)，并由他人代為行使股東的權(quán)利與義務(wù)，以他人的名義登記在股東身份證明文件和工商登記中的一種投資手段。股權(quán)代持中的實(shí)際出資方成為隱名股東，實(shí)際出現(xiàn)在股東證明文件中的一方成為顯名股東。股權(quán)代持雙方通常會以書面的形式就股權(quán)相關(guān)事項(xiàng)做出明確的約定，這種文書從法律意義上分析屬于規(guī)定義務(wù)權(quán)利的書面文件，實(shí)際出資人在完成出資義務(wù)后，相應(yīng)地會享受到股權(quán)的收益［1］。

（二）有限責(zé)任公司股權(quán)代持的特點(diǎn)

首先，主體的復(fù)雜性特點(diǎn)。實(shí)際出資人通過與他人約定的形式以他人名義出現(xiàn)在公司和工商登記中，形式上表現(xiàn)為第三人作為有限責(zé)任公司的股東。而實(shí)際上是由實(shí)際出資人以隱蔽的方式對顯名股東進(jìn)行控制，享受股東權(quán)益，履行出資義務(wù)，這樣涉及主體就包括隱名股東、實(shí)際出現(xiàn)在公司和工商登記中的顯名股東以及目標(biāo)公司，從而形成一種穩(wěn)定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。其次，股權(quán)代持具有隱蔽性，且通常隱蔽性較強(qiáng)，主要表現(xiàn)在以股權(quán)代持方式進(jìn)行投資行為只有股權(quán)代持雙方知情，除此之外的第三方并不知情。除此之外的第三方并不知情，而此種強(qiáng)隱蔽性股權(quán)代持產(chǎn)生的原因與股權(quán)代持動(dòng)因相關(guān)。大多數(shù)情況下，出資人選擇股權(quán)代持的投資方式一般都是為了規(guī)避法律法規(guī)或者是政府部門相關(guān)規(guī)章的限制，而這就決定了股份代持必須要具有隱蔽性。另外也有部分投資人完全是出于隱藏身份或者資產(chǎn)的目的選擇股份代持。最后，股權(quán)代持中實(shí)際出資人才是股權(quán)的實(shí)際受益人。然而，從形式上看，只有出現(xiàn)上股東名冊的股東才有義務(wù)履行股東義務(wù)并享受股東權(quán)益。但股權(quán)代持由于隱名股東才是實(shí)際出資人，因此，履行義務(wù)、享受權(quán)利的自然也是隱名股東，而顯名股東在整個(gè)股權(quán)代持中僅僅扮演著操控者的角色，而真正掌握控制權(quán)的卻是隱名股東［2］。

二、有限責(zé)任公司股權(quán)代持存在的法律問題

（一）股權(quán)代持協(xié)議生效難以保障

為了對股權(quán)代持雙方的行為、義務(wù)和權(quán)利加以明確和約束，在隱名股東履行出資義務(wù)前，雙方會就股權(quán)代持相關(guān)事項(xiàng)簽訂協(xié)議，協(xié)議簽訂要在雙方自愿的前提下進(jìn)行，協(xié)議中會就雙方應(yīng)履行的義務(wù)和享受的權(quán)利進(jìn)行詳細(xì)闡述和明確規(guī)定。然而，股權(quán)代持特點(diǎn)中的隱蔽性決定了該協(xié)議雖然從內(nèi)容涵蓋了對雙方行為約束的所有內(nèi)容，但協(xié)議并不能記錄在公司公示文件中，更多的是一種建立在雙方信任基礎(chǔ)上的約定性文件。更重要的是，從法律層面而言，結(jié)合《公司法》中相關(guān)規(guī)定，有時(shí)會因?yàn)閰f(xié)議中的內(nèi)容會對公司運(yùn)營的穩(wěn)定性和未來發(fā)展造成一定的風(fēng)險(xiǎn)，從而被認(rèn)定為協(xié)議無效。此外，協(xié)議中約束的雙方是隱名股東和名義股東，而隱名股東與公司之間并沒有簽訂協(xié)議，換句話說，雙方從法律意義上沒有建立起權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，這樣很可能隱名股東因?yàn)閷儆诜缮辖沟耐顿Y人，或者隱名股東所選擇的投資公司屬于國家禁止投資范圍內(nèi)的公司，而一旦以上任何一種情況出現(xiàn)，那么就意味著隱名股東和名義股東之間簽訂的協(xié)議無法生效。

（二）隱名股東身份認(rèn)定難度大

上面提到，對于股權(quán)代持這種新興的投資形式，其規(guī)范體系尚未健全，相關(guān)的法律法規(guī)也處于建設(shè)和完善過程中。比如，就隱名股東資格認(rèn)定這個(gè)問題來說，從法律角度就尚未有明確的規(guī)定。這就造成雖然隱名股東和名義股東之間已經(jīng)簽訂協(xié)議，然而，隱名股東的資格和權(quán)益并未得到法律層面的認(rèn)定和保護(hù)。隱名股東出于某種原因選擇股權(quán)代持的投資方式，就是看中其對于個(gè)人隱私能夠起到較高的保護(hù)，因此，雙方簽訂的協(xié)議并不能作為公司可以公示的文件記載，而能夠證明股東身份的文件上所顯示的又是名義股東的名字，因此，從公司的角度無法提供可以證明隱名股東為實(shí)際投資人的材料。從而造成作為公司實(shí)際投資者和決策參與者的隱名股東，在其資格身份認(rèn)定上存在一定的難度，這不僅影響了隱名股東所應(yīng)享受的權(quán)利，更在很大程度降低了那些想為公司發(fā)展提供資金的投資人的投資信心。而這也是當(dāng)下造成股權(quán)代持法律糾紛的原因之一，也正因?yàn)槿狈ο鄳?yīng)的法律條款作為依據(jù)和支撐導(dǎo)致此類問題無法得到有效解決。

（三）隱名股東權(quán)利維護(hù)難度高

我國現(xiàn)有的《公司法》中對于公司股東所享受的權(quán)利進(jìn)行了詳細(xì)的說明，包括監(jiān)督權(quán)、表決權(quán)等，并為了切實(shí)保障股東利益，還劃分了自益權(quán)和公益權(quán)。自益權(quán)是從經(jīng)濟(jì)利益角度對股東的權(quán)益進(jìn)行保護(hù)。而公益權(quán)是為了保障股東在公司決策中能夠有充分的話語權(quán)且其自身權(quán)利能夠得到有效保障。從這個(gè)角度來看，《公司法》對于股東的權(quán)利是有一定的保障的，然而，問題就在于其保障的是被公司認(rèn)定為具有股東資格的人。而作為實(shí)際出資人的隱名股東，其身份的特殊性和復(fù)雜性造成其身份并沒有得到公司“官方”的認(rèn)可。而隱名股東與名義股東之間簽訂的協(xié)議也由于并沒有出現(xiàn)在公司的檔案記錄中。因此，不僅是隱名股東的身份得不到認(rèn)定，同樣地，其應(yīng)有的權(quán)利也難以得到認(rèn)可和保障［3］。

三、有限責(zé)任公司股權(quán)代持法律問題解決的建議

有限責(zé)任公司股權(quán)代持作為伴隨著市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展起來的一種新興的投資形式，其在很大程度上在推動(dòng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展、實(shí)現(xiàn)資源優(yōu)化、規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)等方面起到了積極的作用。然而，從法律層面來看，對于有限責(zé)任公司股權(quán)代持規(guī)范性的管理和約束，還存在一些尚未解決的問題，而這也是值得相關(guān)部門思考的問題。尤其是針對法律法規(guī)的補(bǔ)充、調(diào)整和完善，更是解決問題的關(guān)鍵所在，從而為有限責(zé)任公司股權(quán)代持的規(guī)范化發(fā)展提供保障，推動(dòng)投資市場良性發(fā)展。

（一）對股權(quán)代持的動(dòng)因進(jìn)行區(qū)分

從上面的分析可以了解到，股權(quán)代持的形式雖然相同，但其動(dòng)因卻有著根本性的區(qū)別。而正是動(dòng)因的不同很大程度上決定了后續(xù)產(chǎn)生法律糾紛的可能性。簡單來說，可以從動(dòng)因的“善意”與否來區(qū)別。對于處于“善意”的股權(quán)代持行為，隱名股東更多是為了規(guī)避有限責(zé)任公司股東人數(shù)限制，或者公司創(chuàng)始人出于對公司股權(quán)穩(wěn)定性的考慮而對股東提出的一些限定性條件等。也就是說，如果隱名股東是因?yàn)樯鲜鲈蜻x擇的股權(quán)代持行為，就可以認(rèn)定為其股權(quán)代持行為的善意性，并應(yīng)對其股東權(quán)利加以保障和維護(hù)。此外，還應(yīng)從法律法規(guī)層面加以保障，并逐步引導(dǎo)其走上規(guī)范化發(fā)展的道路上來。

而對于“非善意”的股權(quán)代持行為，首先，對于惡意的股權(quán)代持行為，要堅(jiān)決打擊，絕不姑息，不僅不對隱名股東的權(quán)利進(jìn)行維護(hù)，更要對明知隱名股東存在主觀惡意還與之簽訂協(xié)議作為其名義持股人的個(gè)人加以處罰，如采取將其列入失信名單等處罰方式，從根本上杜絕惡意股權(quán)代持行為的發(fā)生。其次，還存在部分投資人出于套取國家優(yōu)惠政策的目的選擇股權(quán)代持的行為，在對其股權(quán)代持動(dòng)因確定后，可以從制度、政策上加強(qiáng)對其審查。簡言之，對于一切出于非善意的股權(quán)代持行為都應(yīng)該加以禁止和約束，并從法律層面否定其股東權(quán)利，以保障市場經(jīng)濟(jì)的健康、良性發(fā)展［4］。

（二）強(qiáng)化股權(quán)代持協(xié)議的法律效力

在明確隱名股東投資善意的基礎(chǔ)上，應(yīng)對其股東身份和權(quán)利加以認(rèn)定和保障。首先，要認(rèn)定其身份的合法性。從法律層面對股權(quán)代持進(jìn)行解釋和明確，并就雙方所簽訂股權(quán)代持協(xié)議的內(nèi)容、規(guī)范性進(jìn)行法律解釋和約束，提升協(xié)議的法律效力。其次，逐步推進(jìn)股權(quán)代持制度化，以合同制度的形式對雙方行為進(jìn)行約定和明確，保障各自的權(quán)利和義務(wù)。另外，完善公證機(jī)制，對股權(quán)代持協(xié)議進(jìn)行公證，保障其法律效力，維護(hù)股權(quán)所有者的權(quán)益［3］。

（三）強(qiáng)化隱名股東身份認(rèn)定

根據(jù)我國現(xiàn)有法律對股東身份認(rèn)定的要求可以了解到，對于隱名股東而言，要想獲得身份認(rèn)定，除了要提供出資證明外，還要獲得有限責(zé)任公司超過一半股東的認(rèn)可，而這無疑增加了隱名股東身份認(rèn)定的難度?；诖耍瑸榱司S護(hù)隱名股東的合法權(quán)益，降低對其股東資格的認(rèn)定難度是十分必要的。否則，一旦其股東身份得不到承認(rèn)，不僅會造成投資人經(jīng)濟(jì)損失，更可能造成公司資金短缺而難以維持正常運(yùn)行，甚至造成投資人信心喪失，最終讓社會閑散資金得不到有效利用。因此，降低股東身份認(rèn)定難度，首先，要提升隱名股東和名義股東簽訂協(xié)議的合法性，以完善的法律法規(guī)強(qiáng)化其法律效力。其次，出資人要能夠證明其選擇股權(quán)代持行為的合理性和必要性，即排除出資人存在的非善意投資行為。最后，在能夠確認(rèn)隱名股東已完成投資義務(wù)的基礎(chǔ)上，從公司層面就要認(rèn)定其投資行為的合法性，并在獲得半數(shù)以上股東認(rèn)可其投資行為且接受其股東身份的前提下，即可認(rèn)定出資人作為隱名股東的事實(shí)。通過這樣的方式認(rèn)定隱名股東身份，既降低了身份認(rèn)定的難度，又能保障隱名股東投資的合理性、合法性，從而能夠盡可能地降低或者避免由股權(quán)代持所引發(fā)的法律糾紛。

（四）強(qiáng)化對隱名股東權(quán)益的保障

強(qiáng)化對隱名股東權(quán)益的維護(hù)和保障，是降低股權(quán)代持法律問題的重要手段。一方面，考慮到我國法律層面尚未對作為實(shí)際出資人的隱名股東的身份做出明確的規(guī)定，導(dǎo)致部分隱名股東在履行了出資義務(wù)后，卻沒有享受到股東的權(quán)利。為了改變這種現(xiàn)狀，需要從制度上對隱名股東的權(quán)利加以保障，比如，完善對名義股東的監(jiān)督權(quán)，對其行為加以管理和約束，降低由名義股東個(gè)人品質(zhì)、誠信問題造成隱名股東權(quán)益得不到保障的問題。另一方面，可以賦予隱名股東對名義股東管理和約束的權(quán)利，比如取消名義股東作為其名義持股人的權(quán)利，賦予其在合理合法范圍內(nèi)單方面撤銷協(xié)議的權(quán)利，提升其維護(hù)自身利益的主動(dòng)性，全方位地對隱名股東的身份和權(quán)利加以維護(hù)。

總之，有限責(zé)任公司股權(quán)代持作為現(xiàn)階段市場經(jīng)濟(jì)中的重要投資形式，其快速發(fā)展在規(guī)避企業(yè)經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)、提升資本利用率、為公司發(fā)展尋求更多資金投入、促進(jìn)市場經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展等方面都起到了積極的作用。然而，面對當(dāng)下有限責(zé)任公司股權(quán)代持存在的一些法律問題，積極尋求應(yīng)對的策略，是實(shí)現(xiàn)投資市場健康穩(wěn)定發(fā)展的必然選擇。