粵港澳大灣區(qū)社會治理視野下的企業(yè)合規(guī)制度構(gòu)建

夏金萊，劉 玉

(廣東財經(jīng)大學 法學院，廣東 廣州 510320)

一、引言

黨的十八屆三中全會將“完善和發(fā)展中國特色社會主義制度，推進國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化”作為全面深化改革的總體目標，社會治理的重要性被提升至新的高度。治理模式強調(diào)開放、競爭、合作、共贏的法治理念，突出多方協(xié)作的社會格局[1]42。企業(yè)合規(guī)制度背后所蘊含的協(xié)商和共贏理念以及其對優(yōu)化營商環(huán)境、增進社會公共利益等所具有的重要價值，使其成為了目前社會治理中的核心內(nèi)容之一。

企業(yè)合規(guī)起源于美國的商業(yè)監(jiān)管實踐，其既是以改善市場主體的行為價值取向為目的而預設的一種強制性規(guī)則，也是以適應外在要求為目的、以有效改善內(nèi)部控制和自我約束能力為核心的企業(yè)自律行為[2]。最初，企業(yè)合規(guī)是指由企業(yè)和行業(yè)協(xié)會作為推進主體實施的，依法依規(guī)經(jīng)營和有效劃分市場和控制價格，防止政府部門加強行政監(jiān)督為目的的自我監(jiān)管制度[3]。20世紀60年代后，美國市場自由異化，企業(yè)壟斷現(xiàn)象頻發(fā)，自我監(jiān)管模式的企業(yè)合規(guī)被政府監(jiān)管模式所取代。在政府監(jiān)管模式下，企業(yè)合規(guī)的規(guī)范內(nèi)涵和激勵機制得到有效的豐富和發(fā)展。伴隨著經(jīng)濟全球化，企業(yè)合規(guī)治理理念也踏出美國國門，被部分國際組織所采納，各式的合規(guī)標準、合規(guī)指南得以問世。其中，國際標準化組織(IOS)發(fā)布了《合規(guī)管理體系指南》，標志著國際化的合規(guī)體系步入成熟階段。

反觀國內(nèi)，企業(yè)合規(guī)制度并未“平穩(wěn)落地”，現(xiàn)行法律體系中只有少量的部門規(guī)章以及規(guī)范性文件中規(guī)定了企業(yè)合規(guī)，系統(tǒng)化的企業(yè)合規(guī)制度亟待建立。以開放和發(fā)展的眼光來看，適時引進并妥善建構(gòu)企業(yè)合規(guī)制度具有重要意義。本文從國內(nèi)營商環(huán)境建設的角度對企業(yè)合規(guī)制度進行分析，并揭示出其對一國社會治理工作的重要制度價值。

作為一種制度環(huán)境，營商環(huán)境的建設離不開對制度環(huán)境參與主體的考察。在眾多的參與主體中，以行政機關(guān)為代表的公共機構(gòu)和以企業(yè)為代表的市場主體是最重要的兩極，營商環(huán)境建設的視角也主要從這兩極展開。在傳統(tǒng)視角下，營商環(huán)境的建設側(cè)重于從公共機構(gòu)的一極發(fā)力，即政務營商環(huán)境建設一端。誠然，通過自上而下的改革，采取降費減稅、政府補貼等手段，進一步簡政放權(quán)，公共機構(gòu)能夠為市場主體的發(fā)展營造良好的營商環(huán)境。但究其根本，營商環(huán)境建設的主要目的是為市場主體提供良好的經(jīng)營環(huán)境。在此意義上，采取行為科學的理論視角，通過對市場主體的行為選擇做出正向引導，鼓勵市場主體依法依規(guī)經(jīng)營，正視市場主體對營商環(huán)境優(yōu)化的主體地位和作用，能夠為傳統(tǒng)的營商環(huán)境優(yōu)化路徑提供新的動能。因此，有必要在營商環(huán)境建設的傳統(tǒng)第一視角下，引入以市場主體一極為發(fā)力點的第二視角——企業(yè)合規(guī)。

實際上，企業(yè)合規(guī)制度并非是全然的“天外來物”。在我國金融監(jiān)管領域早已多次出現(xiàn)合規(guī)實踐，例如螞蟻集團的上市計劃被我國金融管理部門兩次叫停，被要求出具整改方案。四部門對螞蟻集團提出的整改要求已然涉及到了完善公司治理等企業(yè)合規(guī)計劃的內(nèi)容。而且，早在企業(yè)合規(guī)制度正式引進前，我國銀行業(yè)和證券業(yè)已經(jīng)開始了“類合規(guī)”的探索工作。因此，如何將已有的合規(guī)實踐與現(xiàn)行制度規(guī)定相結(jié)合，并借鑒國外合規(guī)制度的建設經(jīng)驗，探索建構(gòu)我國系統(tǒng)化的企業(yè)合規(guī)制度，進一步優(yōu)化國內(nèi)營商環(huán)境，實現(xiàn)國家經(jīng)濟高質(zhì)量發(fā)展和社會治理的現(xiàn)代化是當下需要審慎回應的問題。

二、粵港澳大灣區(qū)社會治理的復雜性

粵港澳大灣區(qū)(下文簡稱為大灣區(qū))建設是粵港澳合作的最新版本，也被國家賦予了多重的戰(zhàn)略意義。由于國家制度的安排，三地在經(jīng)濟、行政以及法律制度等方面的差異亦不容忽視，這導致了大灣區(qū)內(nèi)部社會治理的復雜性尤甚于國內(nèi)其余地區(qū)。

(一)產(chǎn)業(yè)的復合性

國際著名的灣區(qū)，如美國的紐約灣區(qū)、舊金山灣區(qū)，分別以金融和科技為其支柱產(chǎn)業(yè)，呈現(xiàn)出產(chǎn)業(yè)的單一性特征。而大灣區(qū)則不同，其不僅有以東莞為代表的制造產(chǎn)業(yè)、深圳的科技產(chǎn)業(yè)，還有香港的金融產(chǎn)業(yè)，產(chǎn)業(yè)構(gòu)成具有復合性特征。產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的多元復合性在一定程度上能夠滿足灣區(qū)內(nèi)的產(chǎn)業(yè)內(nèi)循環(huán)，但這同時也向宏觀的市場治理提出了更加精細化和專業(yè)化的要求。復合性的產(chǎn)業(yè)特征使得灣區(qū)內(nèi)的市場環(huán)境也相應地呈現(xiàn)出復雜性。

(二)規(guī)則的交叉性

“一國兩制”的制度安排使大灣區(qū)內(nèi)形成了三法系四法域的法律框架，而不同的法律制度架構(gòu)則產(chǎn)生了法律規(guī)則和市場管理規(guī)則的交叉樣態(tài)。灣區(qū)內(nèi)市場環(huán)境既具有地理一體化特征，又具有規(guī)則交叉性特征。在灣區(qū)內(nèi)的市場主體響應中央?yún)^(qū)域一體化建設的同時，其必須有效應對三地不同的法律規(guī)則和市場管理規(guī)則的挑戰(zhàn)。在此背景下形成的市場環(huán)境，也就內(nèi)生地具有了規(guī)則的交叉性特征。因此，大灣區(qū)內(nèi)部社會治理必須要回應三地法律規(guī)則和市場管理規(guī)則的交叉性，抑或是復雜性。

(三)戰(zhàn)略地位的重要性

在新時代中國特色社會主義的發(fā)展戰(zhàn)略中，大灣區(qū)建設承載著雙重目標：一方面，希望通過發(fā)揮港澳優(yōu)勢以建設世界一流灣區(qū)，引領中國走向創(chuàng)新驅(qū)動，從而增創(chuàng)競爭新優(yōu)勢，并打造中國經(jīng)濟升級版；另一方面，則希望將香港既有的制度優(yōu)勢轉(zhuǎn)化為競爭優(yōu)勢，并幫助港澳融入國家發(fā)展大局，促進港澳良治和成功實踐“一國兩制”。大灣區(qū)作為我國最具經(jīng)濟活力和國際競爭力的區(qū)域，在國家經(jīng)濟戰(zhàn)略布局中具有重要意義。在此基礎上，在灣區(qū)內(nèi)建設符合國際標準的法治化營商環(huán)境的戰(zhàn)略意義亦不言自明。

為了回應大灣區(qū)營商環(huán)境建設的特殊性要求，既要注重一般意義上營商環(huán)境建設的方法論，也不可忽視灣區(qū)本身的特殊意義。在大灣區(qū)內(nèi)，市場主體一極的共性能夠在很大程度上包容公共機構(gòu)一極的特性，更好地實現(xiàn)灣區(qū)融合發(fā)展。因此，在大灣區(qū)內(nèi)妥善建構(gòu)企業(yè)合規(guī)制度，對促進公共機構(gòu)一端和市場主體一端的雙視角同步發(fā)展，實現(xiàn)營商環(huán)境和社會治理的優(yōu)化具有重要的理論價值和現(xiàn)實意義。

三、企業(yè)合規(guī)與營商環(huán)境建設的關(guān)系

(一)價值目標的一致性

從合規(guī)詞源學分析，合規(guī)具有“行為的服從和規(guī)則的遵守”的意涵，由此，也就可以將企業(yè)合規(guī)理解為“企業(yè)”遵守。盡管，由于合規(guī)制度調(diào)整關(guān)系的復雜性、法律規(guī)制部門的多樣性和制度供給樣態(tài)的碎片性[2]，目前法學界和實務界對企業(yè)合規(guī)的內(nèi)涵和外延并未達成一致，但其“企業(yè)行為合規(guī)定”的價值目標是被普遍認可的。換言之，企業(yè)合規(guī)制度以實現(xiàn)企業(yè)行為的合規(guī)性作為價值追尋，它強調(diào)企業(yè)在經(jīng)營活動中應當要遵守法律規(guī)范以及長期形成的商業(yè)倫理道德。

上述對企業(yè)合規(guī)價值內(nèi)涵的分析與國務院《優(yōu)化營商環(huán)境條例》的總則部分對該條例的價值預設有異曲同工之妙。具體而言，條例第2條對營商環(huán)境作出界定；而第4條強調(diào)營商環(huán)境市場化、法治化、國際化的優(yōu)化原則，同時也提出了“對標國際先進水平”的目標追求；第9條則對市場主體的經(jīng)營行為提出了合法合規(guī)的原則性要求。在對條例內(nèi)容進行梳理分析后，可以呈現(xiàn)出一個良好的營商環(huán)境所追尋的基本內(nèi)容，這實際上也可以概括為更寬泛的、包含了對公共機構(gòu)要求的“行為的合規(guī)性”。

國務院《優(yōu)化營商環(huán)境條例》所展現(xiàn)出的價值目標與企業(yè)合規(guī)制度的價值內(nèi)核對于企業(yè)行為合規(guī)性的追求是契合的。也正是由于建設法治化營商環(huán)境的目的和帶有工具屬性的企業(yè)合規(guī)制度在價值目標上的一致性，通過構(gòu)建企業(yè)合規(guī)制度來對法治化營商環(huán)境進行建設才具有合理性與可操作性。

(二)問題面向的同構(gòu)性

對企業(yè)合規(guī)制度的發(fā)展歷史進行考察可以發(fā)現(xiàn)，制度內(nèi)涵的演進和發(fā)展總是伴隨著市場問題的集中爆發(fā)。例如，為嚴厲懲治日趨嚴重的美國公司海外賄賂行為，美國于1977年頒布了《反海外腐敗法》。正是在這一時期，企業(yè)合規(guī)制度在企業(yè)反商業(yè)賄賂領域得到了長足的發(fā)展[3]。就目前全球企業(yè)合規(guī)的現(xiàn)狀而言，西方國家普遍通過刑法規(guī)范將商業(yè)反腐敗的任務賦予合規(guī)計劃，經(jīng)濟合作與發(fā)展組織(OECD)發(fā)布的合規(guī)指南也同樣對預防跨國腐敗進行了具體規(guī)定。除此之外，企業(yè)在經(jīng)營過程中可能出現(xiàn)的壟斷和不正當競爭行為，同樣也是企業(yè)合規(guī)制度所要面對和解決的問題。

無獨有偶，建設良好的營商環(huán)境同樣無法回避以上問題。商業(yè)賄賂、市場壟斷和不正當競爭等不良行為會對以公平競爭為基礎的市場環(huán)境造成嚴重破壞，導致權(quán)力尋租等違法現(xiàn)象頻發(fā)，嚴重抑制市場活力。長此以往，整個市場環(huán)境將被敗壞，并且這種不良風氣還會借由設租尋租等行為傳導進入公共機構(gòu)，造成惡性循環(huán)。因此，國務院條例中對反腐敗、反壟斷以及反不正當競爭的強調(diào)，既是市場化、法治化、國際化營商環(huán)境建設的必然要求，也暗合企業(yè)合規(guī)制度所要重點面對和解決的問題。

綜上，企業(yè)合規(guī)制度建構(gòu)和營商環(huán)境建設所要回應的問題具有同構(gòu)性，并且兩者的適用場域和適用主體具有重疊性。在國內(nèi)建構(gòu)系統(tǒng)的企業(yè)合規(guī)制度，對營商環(huán)境建設目標的實現(xiàn)具有重要意義。

(三)合規(guī)制度作為營商環(huán)境建設手段的優(yōu)越性

作為一項起源于美國市場監(jiān)管的舶來品，企業(yè)合規(guī)制度能夠在半個世紀里逐步為世界各國普遍接受并進行本土化移植的原因，不僅在于其搭乘了經(jīng)濟全球化的“順風車”，制度本身的優(yōu)越性也是不容忽視的因素。鑒于本文所討論的主旨，以下將主要分析企業(yè)合規(guī)制度在營商環(huán)境建設方面的優(yōu)越性。

市場主體作為營商環(huán)境建設的重要參與主體具有逐利的本性，它既是財富的締造者，也是市場規(guī)則的破壞者。為了最大限度抑制其規(guī)則破壞屬性、發(fā)揮其財富締造能力，世界各國政府不約而同地采取了監(jiān)管的方式，并以此為出發(fā)點設計了一整套市場監(jiān)管制度，試圖通過有力的外部監(jiān)管肅清破壞市場規(guī)則的行為，優(yōu)化營商環(huán)境。然而，隨著大數(shù)據(jù)時代的到來，大量市場失序行為變得越發(fā)隱秘，原有的外部監(jiān)管很難進行捕捉。企業(yè)合規(guī)制度將著力點轉(zhuǎn)向了市場主體，通過在企業(yè)內(nèi)部建立有效的合規(guī)計劃，督促內(nèi)部職員遵守合規(guī)計劃中所制定的商業(yè)行為準則，培養(yǎng)合規(guī)文化。誠然，短期內(nèi)合規(guī)計劃的實效性需要借助有效的外部激勵制度和監(jiān)管驗收加以保障，但當合規(guī)體系在企業(yè)內(nèi)真正地運作起來，便能夠產(chǎn)生持續(xù)的正向自我監(jiān)督效應，有效彌補外部監(jiān)管的無力性。

并且，企業(yè)出于長期經(jīng)濟效益的考量也會傾向于建立有效的合規(guī)體系。合規(guī)雖然無法直接幫助企業(yè)創(chuàng)造商業(yè)價值，但是可以幫助企業(yè)避免重大經(jīng)濟損失[4]。企業(yè)合規(guī)制度能夠通過獎懲效應對營商環(huán)境建設產(chǎn)生正外部性。當合規(guī)文化養(yǎng)成與普及后，合規(guī)將為營商環(huán)境建設帶來更強的優(yōu)化效果。

四、企業(yè)合規(guī)優(yōu)化營商環(huán)境對社會治理具有重要意義

營商環(huán)境優(yōu)化屬于社會治理的重要一環(huán)，故而，企業(yè)合規(guī)制度的有效建構(gòu)是社會治理的重要問題之一，兩者的關(guān)系表面上是“隔山打?！保瑢嵸|(zhì)上是“對癥下藥”。

(一)企業(yè)合規(guī)文化助力法治營商環(huán)境的形成

習近平總書記主持召開的中央全面依法治國委員會第二次會議強調(diào)，“法治是最好的營商環(huán)境”。隨著粵港澳三地的經(jīng)濟往來愈加頻繁，企業(yè)游走在三地不同的法律規(guī)范中，如何減少與不同法律規(guī)范產(chǎn)生的摩擦，降低違法違規(guī)成本的花費，企業(yè)合規(guī)制度或許能夠提供一條可供信賴的路徑。

合規(guī)對企業(yè)經(jīng)營提出的要求既包括對剛性法律規(guī)范的遵守，也包括對商業(yè)慣例、企業(yè)倫理道德以及企業(yè)內(nèi)部章程等柔性規(guī)則的遵守。多層次的合規(guī)要求不僅是企業(yè)經(jīng)營的“緊箍咒”，更是其在面對復雜剛性規(guī)則規(guī)制時的“保命符”。粵港澳三地對企業(yè)經(jīng)營活動制定的剛性法律規(guī)范固然存在差異，但有效的合規(guī)計劃也包含了商業(yè)慣例等具有共通性的柔性規(guī)則，為兩種規(guī)則的對話提供了平臺。當企業(yè)內(nèi)部剛?cè)岵暮弦?guī)計劃轉(zhuǎn)化為合規(guī)文化后，企業(yè)及其職員的合規(guī)意識將大幅提升，并內(nèi)化為企業(yè)道德責任感的一部分。真正能阻止犯罪的乃是守法的傳統(tǒng)，這種傳統(tǒng)又根植于一種深切而熱烈的信念之中[5]43，經(jīng)過長期潛移默化、在企業(yè)內(nèi)部確立的合規(guī)文化便是這樣一種“深切而熱烈的信念”。德治為人的行為提出了高于法治的要求。從這個角度來看，合規(guī)文化內(nèi)含的道德要求彌合了三地剛性規(guī)則的差異，在更高層次實現(xiàn)了統(tǒng)一，有效避免企業(yè)的經(jīng)營活動觸碰到剛性規(guī)則所設置的“紅線”。

(二)市場合規(guī)理念利于優(yōu)化區(qū)域營商環(huán)境

整體制度環(huán)境的優(yōu)化依賴于其中的每一個參與者。作為參與市場活動的個體，企業(yè)既是營商環(huán)境建設的主力軍，也是市場文化的引領者。在市場交往中確立合規(guī)理念對企業(yè)有著切實的吸引力，并非只是呼吁性的口號標語。企業(yè)具有天然的逐利性，合規(guī)制度在商業(yè)世界普遍確立是符合企業(yè)經(jīng)濟效益的。一方面，破壞公平競爭的違法違規(guī)行為或許能在短期內(nèi)帶來企業(yè)收益的顯著提高，但也會無意中提高違法違規(guī)成本。因為其他競爭對手也會嗅到不正當?shù)慕?jīng)營帶來的巨大利潤，競相地通過權(quán)力尋租等手段進行惡性競爭，使企業(yè)陷入“紅海戰(zhàn)術(shù)”之中，損人傷己。另一方面，依法依規(guī)經(jīng)營的風尚一旦形成，企業(yè)的交易成本可以降低，無須花費大量的時間和金錢去審查自己的交易方。建立在誠信經(jīng)營基礎之上的市場環(huán)境，能夠為市場整體利益的實現(xiàn)提供有效的保障。從長遠來看，合規(guī)體系還能夠提升企業(yè)的社會形象，帶來長久的收益增長。在大灣區(qū)內(nèi)，企業(yè)合規(guī)制度的建構(gòu)能夠優(yōu)化整體營商環(huán)境，降低交易成本，提高合作效益，為灣區(qū)內(nèi)的不同產(chǎn)業(yè)互聯(lián)發(fā)展提供良好的制度環(huán)境保障，更為區(qū)域的一體化發(fā)展提供商業(yè)基礎和實踐經(jīng)驗。

(三)灣區(qū)合規(guī)制度提升區(qū)內(nèi)企業(yè)國際競爭力

大灣區(qū)作為我國新時代對外開放戰(zhàn)略要地，區(qū)內(nèi)企業(yè)承擔“走出去”的重要使命。因此，企業(yè)既要加強自主創(chuàng)新能力，提高供給質(zhì)量，又要增強應對全球性合規(guī)風險的能力，不斷提升國際競爭力。大灣區(qū)特殊的制度環(huán)境使其成為企業(yè)合規(guī)制度建構(gòu)的理想沙箱。選擇大灣區(qū)作為企業(yè)合規(guī)制度建設的試驗區(qū)，不僅能夠為制度的普遍落地先行提供寶貴的實踐經(jīng)驗，也能整合區(qū)域內(nèi)不同產(chǎn)業(yè)、不同地區(qū)的優(yōu)勢，提升區(qū)域內(nèi)部企業(yè)整體的市場競爭力，有助于更好地形成合力，在貿(mào)易保護主義和單邊主義抬頭的當下更好地應對國際市場復雜多變的危機。

香港作為我國極具競爭力的國際性都市，在長期發(fā)展中形成了較內(nèi)地更具有規(guī)范性的經(jīng)濟社會運作模式[6]，合規(guī)文化與國際接軌程度更高。搭乘區(qū)域一體化建設“便車”有利于珠三角地區(qū)企業(yè)借助香港經(jīng)驗，提升合規(guī)水平，將合規(guī)制度真正地落實到企業(yè)的經(jīng)營活動當中。因此，應以香港為企業(yè)合規(guī)制度建構(gòu)的中心，帶動珠三角地區(qū)企業(yè)的合規(guī)建設，再借由珠三角將合規(guī)文化的春風吹進內(nèi)地，由點及面地促進企業(yè)合規(guī)制度的有效落實。觀察近年來我國企業(yè)在國際市場的表現(xiàn)，因不符合國際合規(guī)標準而受到制裁的大型企業(yè)不在少數(shù)，這也從側(cè)面反映出合規(guī)制度建構(gòu)與合規(guī)意識培養(yǎng)的緊迫性。

五、企業(yè)合規(guī)制度的具體建構(gòu)

企業(yè)合規(guī)制度是一項舶來品，其起源于對企業(yè)在市場運作中的社會治理活動。我國的社會發(fā)展先天不足，無法支撐起由下自上的企業(yè)合規(guī)制度建構(gòu)模式，但這并不表明合規(guī)制度在我國沒有適宜生長的土壤。結(jié)合目前行政監(jiān)管領域的合規(guī)實踐和市場經(jīng)濟領域純熟的宏觀調(diào)控經(jīng)驗，通過自上而下的引領和指導，有效配置規(guī)范資源，建立健全合規(guī)激勵制度，輔之以完善的合規(guī)服務，可以為合規(guī)制度的建構(gòu)探索出一條不同于西方國家的道路。這并不是無可奈何的妥協(xié)，而是符合中國實際的路徑選擇。

(一)完善相關(guān)法律規(guī)范體系

法律規(guī)范作為現(xiàn)代社會不可或缺的公共產(chǎn)品，以國家立法活動為生產(chǎn)端，不同的社會主體按需取用形成消費端，兩端最為完美的狀態(tài)便是供需平衡。反觀國內(nèi)立法，企業(yè)合規(guī)制度的建構(gòu)工作已然矗立在不同的社會主體面前，法律規(guī)范需求端的缺口亟需立法供給端加以滿足。結(jié)合國內(nèi)外合規(guī)實踐及合規(guī)理論，將國外合規(guī)相關(guān)的法律規(guī)范作為參照系來進行本土化的借鑒模仿是符合經(jīng)驗理性的選擇。在規(guī)范層面上完善相關(guān)的法律規(guī)范體系，妥善處理跨法律部門的銜接問題是合規(guī)立法供給的重要任務。

1.法律規(guī)范體系的完善。一項制度的落實往往需要多部部門法的相互配合。我國企業(yè)合規(guī)制度自上而下的建構(gòu)路徑，對法律規(guī)范體系的及時跟進提出了更加迫切的要求。目前，我國的合規(guī)實踐主要集中在金融監(jiān)管領域，可以將金融法體系的完善作為起點，逐步完善合規(guī)相關(guān)的法律規(guī)范體系。這種做法既能滿足眼前的規(guī)范需求，又能為體系完善積累經(jīng)驗。由于企業(yè)合規(guī)內(nèi)含了反腐敗、反破壞市場秩序等制度目的，故而，不僅要完善以金融法為代表的行政法體系，相應的刑法及刑事訴訟法體系的完善也應緊隨其后。

除了上述公法體系的完善，企業(yè)合規(guī)制度相關(guān)的法律規(guī)范體系不能拋卻以公司法為代表的私法體系建設。企業(yè)合規(guī)制度建構(gòu)的理論落腳點在于企業(yè)依法依規(guī)經(jīng)營，這與規(guī)范企業(yè)行為的公司法的立法價值具有同構(gòu)性。因此，通過公司法將企業(yè)合規(guī)制度嵌入企業(yè)內(nèi)部是符合立法理性和立法效益的選擇。

2.法律規(guī)范跨部門協(xié)調(diào)。企業(yè)合規(guī)制度的建構(gòu)涉及公法體系和私法體系，橫跨多個法律部門。在具體的合規(guī)實踐中，如何協(xié)調(diào)不同的法律部門具有重要意義。具體而言，私法體系所關(guān)注的主要是企業(yè)內(nèi)部合規(guī)計劃的有效落實；公法體系所關(guān)注的則是企業(yè)合規(guī)制度建構(gòu)帶來的外部效應，也即促成企業(yè)外部市場行為的合法合規(guī)。由于側(cè)重點不同，公法與私法在不同的場域中發(fā)揮作用，兩者在實踐中的直接沖突并不常見。相較于公法體系內(nèi)部的沖突、銜接問題，公法與私法體系在企業(yè)合規(guī)領域的協(xié)調(diào)問題是居于次要地位的。

目前，有關(guān)企業(yè)合規(guī)領域的法律規(guī)范跨部門協(xié)調(diào)需要重點關(guān)注的乃是公法體系中的兩大板塊——刑法及刑事訴訟法體系與行政法體系。因為行政法和刑法在對企業(yè)的外部行為進行規(guī)范和調(diào)整方面具有程度遞進關(guān)系。換言之，兩者所調(diào)整的行為結(jié)構(gòu)是相似的，只是通過行為的違法性程度畫地而治。因此，妥善處理兩大法律部門在企業(yè)合規(guī)領域適用的沖突和銜接問題極具現(xiàn)實意義。

(二)確立企業(yè)合規(guī)激勵模式

行為科學注重人的行為研究，“以人為中心”，強調(diào)激發(fā)動機，引導職工的行為納入企業(yè)根據(jù)需要設定的目標軌道[7]6。將行為科學的原理和方法運用到法學領域中，通過恰當?shù)姆芍贫劝才?，為行為主體提供充分的激勵和制約。這樣既能利用主體自利動機為理性選擇提供動力，又通過限制選擇集的方式壓制自利動機的過分膨脹，緩解自利動機和理性選擇之間的張力[1]81。這是所有以整體利益最大化為目的的制度設計所欲達到的狀態(tài)，企業(yè)合規(guī)制度亦是如此。目前世界各國形成了兩種比較成熟的合規(guī)激勵模式，有效地滿足了企業(yè)在自利動機和理性選擇之間實現(xiàn)動態(tài)平衡的要求。

1.刑事合規(guī)激勵。刑事合規(guī)激勵模式也稱作合規(guī)不起訴制度，其適用場域主要是在企業(yè)涉罪后的事后合規(guī)方面，是指檢察機關(guān)針對涉嫌實施犯罪行為的企業(yè)通過設置一定的考驗期，督促企業(yè)在考驗期內(nèi)建立或者完善合規(guī)管理體系，換取寬大刑事處理結(jié)果，最終實現(xiàn)合規(guī)激勵效果的機制。刑事合規(guī)激勵模式在美國主要依托于辯訴交易制度，形成了暫緩起訴協(xié)議和不起訴協(xié)議制度。[8]236我國刑事訴訟領域并未確立辯訴交易制度，不宜生搬硬套美國的經(jīng)驗。結(jié)合當下我國已有的檢察機關(guān)提出社會治理檢察建議的權(quán)力和附條件不起訴制度，將企業(yè)合規(guī)引入公訴制度是比較具有可行性的路徑。目前，我國檢察系統(tǒng)已經(jīng)展開了企業(yè)合規(guī)試點改革，對企業(yè)合規(guī)計劃書的內(nèi)容和效力作出了基本規(guī)定。刑事合規(guī)激勵模式不僅有利于保護民營企業(yè)的發(fā)展，改善民營企業(yè)經(jīng)營模式，實現(xiàn)減少和預防民營企業(yè)犯罪的目標，而且有利于發(fā)揮檢察機關(guān)在參與社會治理中的積極作用[9]。

2.行政監(jiān)管合規(guī)激勵。企業(yè)合規(guī)本質(zhì)上屬于企業(yè)治理行為，行政監(jiān)管不應過分介入，但目前我國企業(yè)的合規(guī)計劃多為應付監(jiān)管的表面工程，沒有發(fā)揮出實質(zhì)效用。因此，通過建立行政監(jiān)管的合規(guī)激勵模式，使企業(yè)充分感受到有效的合規(guī)計劃所具有的價值，才能從根本上提升企業(yè)對合規(guī)制度的回應性和積極性，真正激活企業(yè)對合規(guī)管理體系的建構(gòu)熱情。并且，行政監(jiān)管合規(guī)激勵模式的適用場域相較于刑事合規(guī)激勵模式更加的廣泛，既可以在事前合規(guī)方面產(chǎn)生激勵效果，也可以在企業(yè)涉嫌違法經(jīng)營后進行合規(guī)激勵。如企業(yè)可以通過與行政監(jiān)管機關(guān)達成協(xié)議，限期進行企業(yè)合規(guī)改造，建立或完善有效的合規(guī)計劃，以換取行政機關(guān)在裁量幅度內(nèi)比較輕緩的金錢罰或資格罰。

(三)發(fā)展律所合規(guī)服務業(yè)務

建構(gòu)企業(yè)合規(guī)制度無法離開專門從事合規(guī)業(yè)務的服務主體。基于合規(guī)與合法天然的親密關(guān)系，由律師或者律師事務所來承接合規(guī)服務業(yè)務是較為合理的安排。律所的合規(guī)業(yè)務，是指律師或者律師事務所為幫助企業(yè)建立和完善合規(guī)計劃，應對政府監(jiān)管和刑事調(diào)查，協(xié)助企業(yè)防控和規(guī)避法律風險的法律服務活動[4]。企業(yè)合規(guī)制度在我國的有效建構(gòu)離不開具有高質(zhì)量業(yè)務水平的律師隊伍。對企業(yè)和律師事務所而言，合規(guī)服務業(yè)務能力的跟進和提升，最終是為了實現(xiàn)雙贏。它既是企業(yè)法律風險規(guī)避的有效保障，也是律師事務所新的業(yè)務增長點。

1.打造企業(yè)合規(guī)計劃。合規(guī)計劃的打造與完善不同于律師事務所傳統(tǒng)的訴訟業(yè)務，其服務的核心目的在于協(xié)助企業(yè)建立、健全以合規(guī)為導向的公司治理體系。由于企業(yè)在組織治理結(jié)構(gòu)、產(chǎn)業(yè)內(nèi)容、企業(yè)文化等方面存在個體特性的不同，不同類型和規(guī)模的企業(yè)所需要識別、應對的合規(guī)風險同時包含特殊性和一般性。故而，不加區(qū)分的、模式化的合規(guī)計劃不能真正實現(xiàn)制度的預設目標，反而會淪為裝點門面之用。企業(yè)想要打造一套具有實操性和有效性的合規(guī)計劃，需要專業(yè)的律師團隊與企業(yè)內(nèi)部的高級管理層進行溝通與合作。只有通過律師團隊和企業(yè)高層之間就合規(guī)計劃的制定和企業(yè)獨特的治理需求等內(nèi)容，在互通有無的基礎之上達成合意，將特定企業(yè)治理和經(jīng)營中具有特殊性與一般性的合規(guī)風險準確識別出來，制定出具有針對性的合規(guī)計劃，才能建立起真正具有正向效益的合規(guī)制度，促進企業(yè)治理朝合規(guī)化的方向發(fā)展。

2.執(zhí)行企業(yè)合規(guī)調(diào)查。企業(yè)的合規(guī)調(diào)查通常存在于兩種語境之下，一種屬于企業(yè)內(nèi)部自查的一部分，另一種則是當企業(yè)面臨監(jiān)管調(diào)查和刑事指控時，為了履行披露義務、換取寬大處理而主動進行的合規(guī)調(diào)查。此處所討論的便是第二種類型的合規(guī)調(diào)查，它由企業(yè)主動委托專業(yè)律師團隊進行獨立調(diào)查。

在已有內(nèi)部自查的情況下，逐利本性驅(qū)使下的企業(yè)卻仍選擇外部獨立的合規(guī)調(diào)查，原因在于內(nèi)部自查恐難以產(chǎn)生足以說服監(jiān)管機關(guān)的可信力，也就無法達到換取寬大處理的目的。當企業(yè)在面臨行政監(jiān)管調(diào)查或刑事指控時，其可能承擔的后果遠不是經(jīng)濟損失可以涵蓋的。因此，此時選擇委托律師團隊進行外部獨立的合規(guī)調(diào)查并形成獨立的調(diào)查報告，換取盡可能寬大的處理結(jié)果、減少企業(yè)損失，是符合企業(yè)利益最大化的。

3.化解企業(yè)合規(guī)風險。當合規(guī)風險以違法違規(guī)樣態(tài)出現(xiàn)在行政監(jiān)管和刑事制裁的視野范圍內(nèi)時，律師事務所可以幫助企業(yè)應對失控的合規(guī)風險。一方面，當企業(yè)面對行政監(jiān)管調(diào)查時，律師事務所可以為其提供代理業(yè)務，應對各種繁瑣調(diào)查手續(xù)，協(xié)助企業(yè)降低處罰成本，甚至避免被行政監(jiān)管機關(guān)移送審查起訴、造成更大的不利影響。另一方面，若企業(yè)被提起公訴，律師事務所能夠為其提供專業(yè)辯護服務，通過外部獨立的合規(guī)調(diào)查，協(xié)助企業(yè)建立和完善合規(guī)計劃，換取檢察機關(guān)或法院的寬大處理。

(四)落實企業(yè)內(nèi)部合規(guī)計劃

企業(yè)內(nèi)部的合規(guī)計劃無論設計得如何精巧，其應然價值與實然效果的有效互動也離不開個體對合規(guī)計劃的落實。只有通過每個企業(yè)個體對合規(guī)理念的實踐，培育出市場整體的合規(guī)風氣，才能真正地在本土建構(gòu)出與國際相銜接的企業(yè)合規(guī)制度。

1.制定行為規(guī)則。合規(guī)計劃最為緊要的任務，是為企業(yè)包括高管在內(nèi)的職員制定一套有關(guān)職務行為的準則。在合規(guī)計劃中，一套滿足法律規(guī)范、商業(yè)倫理規(guī)范和內(nèi)部章程規(guī)范要求的行為規(guī)則能夠明確企業(yè)內(nèi)所有職員的基本履職要求，有效發(fā)揮指引職員合規(guī)履職的作用。通過內(nèi)部職員的履職行為，企業(yè)可以將合規(guī)理念輸送到內(nèi)部的各個領域、運營環(huán)節(jié)，實現(xiàn)經(jīng)營行為的合規(guī)化。

2.成立合規(guī)組織。當合規(guī)計劃制定后，不能就此將其束之高閣、僅作裝點之用，應依托特定的組織體系，發(fā)揮效用。首先，企業(yè)應當建立起一套上下一體的合規(guī)組織體系，設置專門的合規(guī)部門監(jiān)督和推行合規(guī)計劃的實施。其次，合規(guī)部門與公司其他部門之間應盡可能保持獨立性，且合規(guī)部門及其負責人應當直接對管理層和董事會負責。此外，合規(guī)部門應定期對企業(yè)內(nèi)其他職能部門和企業(yè)分支機構(gòu)的履職行為和經(jīng)營行為進行合規(guī)調(diào)查。基于此，合規(guī)部門的負責人應由專人擔任，避免職權(quán)的疊加造成利益沖突。最后，由于合規(guī)部門具有企業(yè)的“監(jiān)察”職權(quán)，所以企業(yè)應當為合規(guī)部門的獨立履職提供相應的資源保障。

3.構(gòu)建合規(guī)風險預防、監(jiān)控、識別、應對體系。合規(guī)計劃的直接目的在于防范和化解經(jīng)營過程中的合規(guī)風險。在企業(yè)內(nèi)部建立起一套合規(guī)風險的預防、監(jiān)控、識別和應對體系，有助于將合規(guī)風險消弭于制度體系的運作過程之中，使合規(guī)成本最小化。在合規(guī)風險的預防體系方面，預防措施要分別落實到企業(yè)內(nèi)部職員及其履職行為。一方面，要由合規(guī)部門帶頭定期或不定期地開展企業(yè)經(jīng)營行為的合規(guī)調(diào)查，監(jiān)控和識別合規(guī)風險，形成獨立的企業(yè)合規(guī)調(diào)查報告并呈交管理層和董事會；另一方面，對企業(yè)職員進行合規(guī)理念培訓，開展內(nèi)部合規(guī)教育，使合規(guī)理念深入人心。而在合規(guī)風險監(jiān)控和識別工作方面，既要通過自上而下的內(nèi)部合規(guī)調(diào)查形成威懾作用，也要鼓勵和保護職員就本部門合規(guī)風險進行報告和檢舉，有效監(jiān)控和識別合規(guī)風險。此外，企業(yè)還要建立成熟的應對體系。在合規(guī)風險已然出現(xiàn)的情況下，企業(yè)管理層應當要對具體的實施違規(guī)行為的職員進行內(nèi)部懲戒，合規(guī)部門也應當要進行全面的審查，及時發(fā)現(xiàn)和處理制度性漏洞和結(jié)構(gòu)性缺陷[4]。

基于大灣區(qū)內(nèi)部的特殊政治安排，法律規(guī)范建構(gòu)或許無法在粵港澳三地同步進行，但區(qū)域經(jīng)濟一體化建設實際上給未來企業(yè)合規(guī)相關(guān)的法律規(guī)范在三地的同向發(fā)展提供了可能。除此之外，涉及企業(yè)合規(guī)制度具體建構(gòu)的其余內(nèi)容，諸如商業(yè)規(guī)則、行業(yè)道德規(guī)范等則是可以在三地共通適用的。總的來說，既要在國家層面上確立企業(yè)合規(guī)激勵模式，提升企業(yè)合規(guī)經(jīng)營的動力；又要在社會層面上為合規(guī)制度建構(gòu)提供專業(yè)的律師服務，增加企業(yè)合規(guī)經(jīng)營的可行性。最終，要將企業(yè)合規(guī)制度落實到具體的經(jīng)營過程中，全方位、多角度地促進企業(yè)合規(guī)制度的本土建構(gòu)工作。

六、結(jié)語

目前，治理模式正逐漸取代管理模式，其背后體現(xiàn)出的是國家主義法律觀向公共治理的法律觀的轉(zhuǎn)變，弱化了制度的國家屬性和地域?qū)傩?。這種轉(zhuǎn)變是契合于當下中國社會現(xiàn)實需求的，企業(yè)合規(guī)制度與營商環(huán)境建設以及社會治理等一系列命題被法治觀念的轉(zhuǎn)變串聯(lián)起來，組成了一個重要的課題。企業(yè)合規(guī)制度本身與營商環(huán)境建設具有共同的價值目標和相似的問題面向。將其作為營商環(huán)境建設的路徑，在方法論的選擇上符合了方法與目的的配置理性。由于大灣區(qū)內(nèi)制度環(huán)境所具有的特殊性以及大灣區(qū)對國家經(jīng)濟戰(zhàn)略部署的重要性，其內(nèi)部營商環(huán)境建設工作不僅更具挑戰(zhàn)性，也更具有戰(zhàn)略意義。傳統(tǒng)的營商環(huán)境建設路徑注重在公共機構(gòu)一端發(fā)力，更加傾向于通過“政府看得見的手”來糾正擾亂市場秩序的行為，優(yōu)化營商環(huán)境。但隨著大數(shù)據(jù)互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟時代的到來，擾亂市場秩序的行為從外部越發(fā)難以捕捉，傳統(tǒng)路徑發(fā)力呈現(xiàn)出疲軟態(tài)勢。而企業(yè)合規(guī)制度注重對市場主體進行合規(guī)培育，可以彌補傳統(tǒng)路徑的發(fā)力不足。因此，在大灣區(qū)內(nèi)引入企業(yè)合規(guī)制度對建設市場化、法治化、國際化的營商環(huán)境具有重要的方法論意義。企業(yè)合規(guī)制度建設在我國仍處于探索和試錯階段，大灣區(qū)恰巧為其提供了一片理想的實驗基地。我們可以通過相關(guān)法律規(guī)范的跟進以及合規(guī)激勵模式的確立，對企業(yè)個體的行為選擇產(chǎn)生正向的引導。同時，抓緊培育和建設一批具備專業(yè)合規(guī)能力的律師隊伍，為企業(yè)建立和完善合規(guī)制度提供全方位的保障。兩種視角下的不同路徑，雖然在方法論上呈現(xiàn)出差異性，但都服務于同一個價值目標，殊途同歸。本文提出新的優(yōu)化路徑，并非為了否定傳統(tǒng)的營商環(huán)境優(yōu)化路徑，而是試圖通過新舊路徑的結(jié)合，優(yōu)勢互補，為新經(jīng)濟時代的到來打造良好的營商環(huán)境，更好地服務于企業(yè)的建設和發(fā)展。

大灣區(qū)是目前我國經(jīng)濟發(fā)展最為活躍、開放程度最高的地區(qū)，兩條不同的優(yōu)化路徑在這片土地上“相遇”，共同為此地的企業(yè)創(chuàng)造良好的營商環(huán)境。發(fā)軔于改革開放建設的、敢為人先的精神內(nèi)核深埋于這片土地，并鼓舞著來自五湖四海的人們在此勇敢地開拓屬于自己的天地。我們應當懷揣著同樣的熱忱去建構(gòu)和完善企業(yè)合規(guī)制度，使其內(nèi)含的制度價值得到最大釋放，與傳統(tǒng)的優(yōu)化路徑進一步形成合力，為大灣區(qū)營商環(huán)境建設提供一條別有洞天的優(yōu)化路徑，為我國營商環(huán)境市場化、法治化、國際化的建設目標提供特有的“灣區(qū)經(jīng)驗”，交出灣區(qū)社會治理的“答卷”。