網(wǎng)絡(luò)安全與法治：關(guān)于網(wǎng)絡(luò)“爬蟲”行為的法理思考

徐云夢

中南民族大學(xué)法學(xué)院，湖北 武漢 430074

隨著信息技術(shù)的發(fā)展和普及，信息化在個(gè)人生活、國家安全、網(wǎng)絡(luò)生態(tài)等諸多方面，產(chǎn)生了影響歷史進(jìn)程的改變。信息數(shù)據(jù)已然成為國家發(fā)展的重要戰(zhàn)略資源。［1］近年來，在數(shù)據(jù)采集、傳輸、存儲(chǔ)、應(yīng)用程序以及基礎(chǔ)環(huán)境等各個(gè)層面，信息系統(tǒng)飽受著非法訪問、信息泄露、黑客攻擊等一系列問題的侵蝕。這種現(xiàn)象引發(fā)了筆者的一些思考。

一、網(wǎng)絡(luò)“爬蟲”的定位

（一）網(wǎng)絡(luò)“爬蟲”的釋義

網(wǎng)絡(luò)“爬蟲”，又稱網(wǎng)頁蜘蛛，是一種搜索引擎；它可以自動(dòng)瀏覽互聯(lián)網(wǎng)的程序代碼或數(shù)據(jù)信息。搜索引擎的網(wǎng)絡(luò)站點(diǎn)，在“爬蟲”技術(shù)的幫助下，對(duì)自身網(wǎng)站的內(nèi)容或其他網(wǎng)站的索引，進(jìn)行更新迭代。

網(wǎng)絡(luò)“爬蟲”的身份識(shí)別，是以超文本傳輸協(xié)議（HTTP）中的用戶代理字段為媒介，來向網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器表明其身份信息。網(wǎng)絡(luò)中介員通過用戶代理的字段，以及網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器的瀏覽記錄，來辨認(rèn)每一個(gè)到訪的“爬蟲”及其訪問頻率。其中，用戶代理字段可能會(huì)包含一個(gè)可以獲取“爬蟲”更多信息的統(tǒng)一資源定位系統(tǒng)。然而，某些惡意的網(wǎng)絡(luò)“爬蟲”并不會(huì)在其爬取軌跡中，留下任何與用戶字段相關(guān)的內(nèi)容；惡意“爬蟲”或許會(huì)將其身份偽裝成容易被信任的知名“爬蟲”。［2］故，“爬蟲”的身份識(shí)別顯得尤為重要。

（二）網(wǎng)絡(luò)“爬蟲”的發(fā)展背景

社會(huì)信息化的迅猛發(fā)展，給網(wǎng)絡(luò)“爬蟲”的“野蠻生長”提供了龐大的溫床。傳統(tǒng)通用搜索引擎在發(fā)揮其檢索信息輔助功能時(shí)，用戶享用了便捷的互聯(lián)網(wǎng)端口及其數(shù)據(jù)?！芭老x”技術(shù)，是搜索引擎技術(shù)的核心元素之一；它的發(fā)展歷程走過了20余年，其形式亦隨時(shí)代的更迭而趨向多元化，并廣泛被運(yùn)用于數(shù)據(jù)分析、搜索引擎、人工智能等智慧領(lǐng)域。［3］

網(wǎng)絡(luò)“爬蟲”在發(fā)展過程中，“善意爬蟲”和“惡意爬蟲”的兩極分化日趨明顯?！吧埔馀老x”（如搜索軟件）給用戶查閱所需信息帶來了便利，而“惡意爬蟲”（如搶票軟件）對(duì)其掃描的網(wǎng)站（如購票網(wǎng)站等）頻繁侵?jǐn)_，造成了服務(wù)器癱瘓或崩潰的風(fēng)險(xiǎn)。［4］出于利益的考量，每一只“惡意爬蟲”背后，都是一條真實(shí)而強(qiáng)大的利益鏈條。根據(jù)網(wǎng)絡(luò)采訪調(diào)查，Akamai大中華區(qū)產(chǎn)品市場經(jīng)理曾指出，“爬蟲”攻擊會(huì)經(jīng)歷初始防護(hù)階段到攻擊階段的演進(jìn)歷程。

談及近年來的“爬蟲”技術(shù)發(fā)展，受利益驅(qū)動(dòng)，“爬蟲”攻擊的趨勢在增強(qiáng)。根據(jù)“2020年互聯(lián)網(wǎng)安全狀況報(bào)告”顯示，“爬蟲”攻擊呈現(xiàn)出以下趨勢：第一，攻擊次數(shù)居高不下；第二，攻擊手段越發(fā)復(fù)雜；第三，金融業(yè)已成為攻擊重災(zāi)區(qū)。

二、網(wǎng)絡(luò)“爬蟲”對(duì)法治社會(huì)的影響

法治社會(huì)是一個(gè)動(dòng)態(tài)運(yùn)行體系，網(wǎng)絡(luò)“爬蟲”技術(shù)對(duì)于法治的影響遍及法治社會(huì)運(yùn)行的各個(gè)環(huán)節(jié)，包括立法、法律實(shí)施以及公民法律意識(shí)等。

（一）網(wǎng)絡(luò)“爬蟲”對(duì)立法的影響

“科技成果一旦開始應(yīng)用于生產(chǎn)領(lǐng)域，種種新的社會(huì)關(guān)系就會(huì)相繼出現(xiàn)，法律問題也就接踵而至?！保?］網(wǎng)絡(luò)“爬蟲”在立法方面的影響，主要體現(xiàn)在立法活動(dòng)上。一方面，網(wǎng)絡(luò)“爬蟲”對(duì)社會(huì)機(jī)制運(yùn)行帶來的危險(xiǎn)，催生了新的立法領(lǐng)域。例如，2020年5月28日，國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室就《數(shù)據(jù)信息安全管理辦法（征求意見稿）》公開征求意見，這是我國數(shù)據(jù)安全立法領(lǐng)域的里程碑事件。它回應(yīng)了以網(wǎng)絡(luò)“爬蟲”為主要代表的自動(dòng)化數(shù)據(jù)收集技術(shù)被不當(dāng)利用后產(chǎn)生的一系列問題。另一方面，“善意”的網(wǎng)絡(luò)“爬蟲”為立法活動(dòng)機(jī)制的高效運(yùn)行提供了有力的技術(shù)支撐。網(wǎng)絡(luò)“爬蟲”通過合法形式獲取的大數(shù)據(jù)，為立法活動(dòng)提供了龐大的立法技術(shù)規(guī)范群，提高了法律規(guī)范的科學(xué)含量。

（二）網(wǎng)絡(luò)“爬蟲”對(duì)法律實(shí)施的影響

網(wǎng)絡(luò)“爬蟲”技術(shù)對(duì)法律實(shí)施的影響集中體現(xiàn)在司法領(lǐng)域。一方面，司法的過程不斷吸收新的科學(xué)技術(shù)方法，將之用于案件事實(shí)認(rèn)定和裁判之中。另一方面，以新興技術(shù)發(fā)展為依托，司法方法不斷實(shí)現(xiàn)自我創(chuàng)新。由此可見，人機(jī)系統(tǒng)立足于“人、機(jī)功能互補(bǔ)”的歷史實(shí)踐，搭建了數(shù)據(jù)信息技術(shù)與人的腦力活動(dòng)方面的溝通橋梁，解放了人的腦力勞動(dòng)，服務(wù)了國家的法治建設(shè)。［6］

（三）網(wǎng)絡(luò)“爬蟲”對(duì)公民意識(shí)的影響

網(wǎng)絡(luò)“爬蟲”技術(shù)中的惡意“爬蟲”行為，映射了其應(yīng)用過程中的法律風(fēng)險(xiǎn)。法律風(fēng)險(xiǎn)改變了公民的法律觀念；其體現(xiàn)在意識(shí)層面，包括了數(shù)據(jù)正義觀、代碼正義觀以及算法正義觀。［7］

一是數(shù)據(jù)正義觀的構(gòu)建?；ヂ?lián)網(wǎng)上的信息與數(shù)據(jù)，面臨著海量的瀏覽和應(yīng)用。數(shù)據(jù)連接的各端口的應(yīng)用者們，形成了一個(gè)龐大的實(shí)施權(quán)利與承擔(dān)義務(wù)的群體，繼而衍生了對(duì)數(shù)據(jù)權(quán)利與義務(wù)的分配和隱私保護(hù)等問題。公民需要克服偏見與信息差的影響，形成適應(yīng)數(shù)據(jù)時(shí)代的正義觀。

二是代碼正義觀的形成。“代碼就是法律”［8］，人類在計(jì)算機(jī)時(shí)代下達(dá)指令的方式與早前有所不同：編碼成為指揮計(jì)算機(jī)完成工作的指令符號(hào)。商業(yè)利益和政府管理模式的代碼化圈定，會(huì)讓服務(wù)對(duì)象的話語權(quán)被削弱甚至缺失。這無疑會(huì)制造和加劇社會(huì)等差與不公平。建立甚至重塑代碼正義顯得尤為重要。

三是算法正義觀的加強(qiáng)?！八惴ǘx經(jīng)濟(jì)”“算法統(tǒng)治世界”成為當(dāng)今社會(huì)時(shí)代文明的一個(gè)發(fā)展趨勢。而算法正義已經(jīng)直接影響商業(yè)交易和社會(huì)關(guān)系的重要問題，并加劇著社會(huì)分化。在數(shù)據(jù)、代碼和算法聯(lián)合過問日常生活中諸多事務(wù)的背景下，傳統(tǒng)的法律價(jià)值面臨崩塌的風(fēng)險(xiǎn)。

（四）網(wǎng)絡(luò)“爬蟲”對(duì)網(wǎng)絡(luò)生態(tài)的影響

作為網(wǎng)絡(luò)生態(tài)系統(tǒng)中的一員以及中立性的計(jì)算機(jī)技術(shù)，法律從來沒有禁止過“爬蟲”技術(shù)的發(fā)展。然而，“爬蟲”技術(shù)獲取信息和數(shù)據(jù)方式的特殊性與隱秘性，使其在過濾敏感數(shù)據(jù)時(shí)，容易疏忽爬取紅線的甄別，最終陷入法律禁區(qū)。因此，網(wǎng)絡(luò)“爬蟲”技術(shù)面臨可持續(xù)發(fā)展的時(shí)代要求。

三、法律對(duì)網(wǎng)絡(luò)“爬蟲”的規(guī)制

（一）通過法律變革來規(guī)范網(wǎng)絡(luò)“爬蟲”行為

法律變革是社會(huì)變革的應(yīng)有之義。［9］面對(duì)錯(cuò)綜復(fù)雜的監(jiān)管模式和發(fā)展格局，建立一套宏微有別的互聯(lián)網(wǎng)規(guī)制模式，顯得尤為必要。

一是規(guī)制精細(xì)化?！盎ヂ?lián)網(wǎng)的程序、協(xié)議和平臺(tái)并不是和規(guī)制分離的，它們本身就是規(guī)制的一部分。”［10］“爬蟲”這類網(wǎng)絡(luò)新技術(shù)，實(shí)現(xiàn)了大規(guī)模數(shù)據(jù)的精準(zhǔn)分析、算法建模的多元化，豐富了“定制化”交易關(guān)系，建立了“量身定制”商業(yè)模式等。而宏觀上，國家法律為網(wǎng)絡(luò)上自主的機(jī)制提供了指引、督導(dǎo)和協(xié)調(diào)作用，其采取的追懲制，體現(xiàn)出社會(huì)治理的民主性、靈活性和創(chuàng)造性。

二是正義場景化。普遍且抽象的邏輯化網(wǎng)絡(luò)場景中，對(duì)特定情形、地域和對(duì)象的數(shù)據(jù)分析、程序構(gòu)建等，成為一種網(wǎng)聯(lián)的發(fā)展趨勢。［11］傳統(tǒng)法律價(jià)值的呈現(xiàn)，有賴于主體責(zé)任和權(quán)利倫理的承載；盡管正義原則發(fā)揮著指導(dǎo)作用，具體的正義和權(quán)衡還是有賴于具體情境的實(shí)現(xiàn)。故法律正義觀的場景化是社會(huì)治理的一個(gè)重要?jiǎng)恿椭巍?/p>

三是，治理平臺(tái)化。作為平臺(tái)經(jīng)濟(jì)的重要載體，平臺(tái)發(fā)揮著商業(yè)交易的媒介作用、社會(huì)秩序的治理作用、經(jīng)濟(jì)發(fā)展的過渡作用。“政府和商務(wù)共同推動(dòng)，正在構(gòu)筑一種能夠?qū)崿F(xiàn)最佳控制并使高效規(guī)則成為可能的架構(gòu)”，以達(dá)到對(duì)商業(yè)交易和社會(huì)秩序的有效規(guī)制。由此，平臺(tái)治理為公權(quán)力的擴(kuò)張?jiān)O(shè)置了一種制約機(jī)制，而法律規(guī)范應(yīng)構(gòu)建多元互動(dòng)的規(guī)制方式。

（二）法制預(yù)防網(wǎng)絡(luò)“爬蟲”引發(fā)的社會(huì)問題

大數(shù)據(jù)時(shí)代的信息革命，給人類帶來了超過以往任何時(shí)代的想象和創(chuàng)造空間，它將使我們都被算法定義為“數(shù)據(jù)人”。這種網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的認(rèn)知，正如王天一先生在《人工智能革命——?dú)v史、當(dāng)下與未來》一書中所言：“人類變成了制定規(guī)則的上帝，所有伴隨人類進(jìn)化歷程中的既定經(jīng)驗(yàn)與認(rèn)知沉淀將遭遇顛覆性的挑戰(zhàn)?！保?2］

網(wǎng)絡(luò)“爬蟲”引發(fā)的社會(huì)問題，目前僅限于非法抓取信息的網(wǎng)絡(luò)“爬蟲”行為；該行為對(duì)數(shù)據(jù)的截取、復(fù)制和刪改等濫用。一是技術(shù)方面：過于野蠻的“爬蟲”可能造成網(wǎng)站負(fù)荷過大（尤其多線程“爬蟲”），從而導(dǎo)致網(wǎng)站癱瘓、不能訪問等；二是內(nèi)容方面：網(wǎng)絡(luò)“爬蟲”可能導(dǎo)致網(wǎng)站所有人喪失對(duì)自己網(wǎng)站數(shù)據(jù)的控制權(quán)，例如有的數(shù)據(jù)是網(wǎng)站所有人不愿被他人獲取的，或者如果網(wǎng)站數(shù)據(jù)來源付出了較大代價(jià)，卻可能因?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)“爬蟲”輕易大量被他人獲??；三是結(jié)果方面：網(wǎng)絡(luò)“爬蟲”還可能造成他人數(shù)據(jù)被不正當(dāng)?shù)貜?fù)制、使用。網(wǎng)站數(shù)據(jù)如果涉及他人個(gè)人信息，還可能因網(wǎng)絡(luò)“爬蟲”導(dǎo)致數(shù)據(jù)大量被他人未經(jīng)數(shù)據(jù)主體同意而獲取，從而傷害其利益。

四、網(wǎng)絡(luò)“爬蟲”推動(dòng)法治進(jìn)程

（一）法律是調(diào)整網(wǎng)絡(luò)秩序的重要規(guī)范

法律與科技是相輔相成的?；ヂ?lián)網(wǎng)作為信息技術(shù)革命成果的最佳體現(xiàn)，深刻影響和改革著人類生活的方方面面。黨的十九大會(huì)議思想強(qiáng)調(diào)，要建設(shè)科技強(qiáng)國、網(wǎng)絡(luò)強(qiáng)國、數(shù)字中國、智慧社會(huì)；要建立網(wǎng)絡(luò)綜合治理體系，營造清朗的網(wǎng)絡(luò)空間；人類面臨著諸多共同的挑戰(zhàn)，其中包括網(wǎng)絡(luò)安全等非傳統(tǒng)安全威脅持續(xù)蔓延。法律在維系現(xiàn)實(shí)社會(huì)秩序方面發(fā)揮著重要功能，自然也是能夠成為調(diào)整網(wǎng)絡(luò)秩序的重要規(guī)范。具體體現(xiàn)在以下兩個(gè)方面：

第一，通過法律保障公民理性的網(wǎng)絡(luò)表達(dá)權(quán)，凈化網(wǎng)絡(luò)環(huán)境文化，加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)維權(quán)意識(shí)。表達(dá)權(quán)是民主社會(huì)的根基，是個(gè)人發(fā)展與社會(huì)進(jìn)步的基本條件之一，但是網(wǎng)絡(luò)表達(dá)的自由也應(yīng)受到法律的規(guī)制。惡意“爬蟲”技術(shù)的應(yīng)用，起到了極大的“數(shù)據(jù)動(dòng)力源”的作用。例如，微博常常是惡意“爬蟲”的重災(zāi)區(qū)。

第二，通過法律保障公民構(gòu)建安全的網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)環(huán)境。建立安全的網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)環(huán)境，依法進(jìn)行打擊非法的網(wǎng)絡(luò)“爬蟲”行為，保護(hù)個(gè)人信息安全和國家信息安全。例如，《民法典》一千零三十四條至一千零三十八條，分別對(duì)個(gè)人信息的界定、個(gè)人信息處理的原則和條件、處理個(gè)人信息的免責(zé)事由、個(gè)人信息主體的權(quán)利、信息處理者的信息安全保障義務(wù)這五個(gè)方面進(jìn)行了明確的規(guī)制。這體現(xiàn)了新時(shí)代《民法典》對(duì)隱私權(quán)和人格權(quán)的法律保護(hù)，在一定程度上擴(kuò)大了規(guī)制對(duì)象的范圍。［13］

（二）構(gòu)建網(wǎng)絡(luò)社會(huì)的法治秩序

“某視頻軟件侵權(quán)案”的判決中有一句話令人印象深刻：“技術(shù)本身的中立性與技術(shù)使用者的社會(huì)責(zé)任、法律責(zé)任的關(guān)系，實(shí)質(zhì)上反映了技術(shù)使用方式對(duì)社會(huì)發(fā)展起到了推動(dòng)作用還是阻礙進(jìn)步的作用?！保?4］誠然，如果一項(xiàng)技術(shù)的使用給某一群體帶來了直接的好處，那么相應(yīng)的代價(jià)與責(zé)任也應(yīng)當(dāng)由其承擔(dān)。人們面臨的各種技術(shù)環(huán)境問題，其實(shí)正是技術(shù)中立與放任主義結(jié)出的果實(shí)，只不過當(dāng)評(píng)價(jià)者持批評(píng)態(tài)度時(shí)，我們的話語權(quán)便成了“先發(fā)展后治理”。

為了避免走“先發(fā)展后治理”的老路，杜絕以種種看似合理的辯解理由，來合法化涉嫌違法的數(shù)據(jù)抓取行為。法治框架下的爬取行為，需要注意以下幾個(gè)方面：

第一，網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)運(yùn)用者在民事主體資格上的問題；第二，通過網(wǎng)絡(luò)“爬蟲”技術(shù)生成的作品涉及著作權(quán)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)上的問題；第三，智能信息系統(tǒng)使人遭受損害的侵權(quán)責(zé)任問題；第四，公民的網(wǎng)絡(luò)信息保護(hù)所波及的人格權(quán)問題；第五，面向未來的法律、政策、倫理制度等方面的構(gòu)建問題。

五、結(jié)語

英國前最高法院院長戴維·埃德蒙德·紐伯格勛爵曾這樣說道，“法治是文明社會(huì)的基石，由于科學(xué)在諸多領(lǐng)域內(nèi)不斷發(fā)展、深遠(yuǎn)探索，科學(xué)家們應(yīng)當(dāng)了解相關(guān)法律規(guī)則，指導(dǎo)自己工作的適當(dāng)法律界限。此外，同樣重要的是，法律人要熟悉科學(xué)的發(fā)展情況，法律需要跟上技術(shù)發(fā)展的步伐?！?/p>

網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)的運(yùn)用，需要我們踩穩(wěn)“平衡木”；兼顧數(shù)據(jù)開放共享、數(shù)據(jù)所有者經(jīng)營安全和社會(huì)公共利益，以確保數(shù)據(jù)依法有序自由流動(dòng)。宏觀層面，國家策略應(yīng)與世界信息網(wǎng)絡(luò)發(fā)展趨勢相結(jié)合。微觀層面，網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)技術(shù)的運(yùn)用者以及信息技術(shù)的受眾需要提高自身的法律意識(shí)。