家族信托在中國的發(fā)展現(xiàn)狀、問題和對策研究
——基于法律視角

劉 潔，林德欽

（澳門城市大學(xué) 金融學(xué)院，澳門 999078）

一、背景

伴隨中國經(jīng)濟的持續(xù)增長，中國城市家庭資產(chǎn)規(guī)模也進入快速增長期。根據(jù)瑞信研究院《2020全球財富報告》顯示，截至2019年底，中國家庭財富總額達78萬億美元，中國共有580萬名百萬富翁和2.11萬名財富超過5000萬美元的居民，僅次于美國。家庭財富的崛起不僅將帶來消費和投資的變化，更將家族信托這一概念引入人們的視野。為保障家族企業(yè)能持續(xù)發(fā)展以及培養(yǎng)后代作為接班人，避免“富不過三代”的情況發(fā)生，家族財富的管理、保護和傳承成為諸多高凈值人群的迫切需求。

與此同時，中國改革開放進入第四十個年頭，隨著第一代企業(yè)家年齡增長，許多家族企業(yè)的管理和財富開始向第二代轉(zhuǎn)移。然而在這一過程中，出現(xiàn)了不少比例的二代不愿進入家族企業(yè)的尷尬局面，或家族繼承人互相打破頭皮爭奪財產(chǎn)，都讓一代企業(yè)家心有余悸。家族信托作為家族財富傳承的重要工具，在西方國家的發(fā)展已有百年之久，擁有成熟的管理體系和法律基礎(chǔ)。而信托在中國的起步較晚、發(fā)展較慢，2001年《中華人民共和國信托法》的頒布首次填補了這一領(lǐng)域的空白。雖然近幾年來國內(nèi)家族信托業(yè)務(wù)發(fā)展加速，但由于相關(guān)法律的不完善和稅務(wù)制度的不成熟，國內(nèi)富豪紛紛出走境外設(shè)立離岸家族信托。

為更好促進國內(nèi)家族信托的發(fā)展，本文從中國家族信托的發(fā)展現(xiàn)狀出發(fā)，重點研究其面臨的法律問題和挑戰(zhàn)，并從法律的角度，為中國家族信托的發(fā)展并提出相應(yīng)的對策和建議。

二、發(fā)展現(xiàn)狀

家族信托是指家族整體或其中的個人作為委托人，將擁有的家族財產(chǎn)委托給受托人進行管理，受托人按照委托人的意愿，以受托人自己的名義，為受益人或者為特定的目的、對受托資產(chǎn)進行管理的行為。在家族信托的法律關(guān)系中，各方地位如下：家族整體或個人是信托關(guān)系中的委托人，負責(zé)對信托財產(chǎn)進行管理的信托機構(gòu)是受托人，由信托協(xié)議連接委托人和受托人，獲得信托受益的人是信托受益人，由信托機構(gòu)打理的財產(chǎn)是信托財產(chǎn)。

根據(jù)相關(guān)研究報告，國內(nèi)參與家族信托的主要機構(gòu)有商業(yè)銀行、信托公司、保險公司、會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所以及財富管理機構(gòu)。招商銀行《2020年中國家族信托報告》顯示，2020年中國家族信托意向人群達24萬人；該群體可裝入家族信托資產(chǎn)規(guī)模為7.5萬億元，預(yù)計到2021年底，該部分資產(chǎn)規(guī)模將突破10萬億元?？梢姼邇糁导彝易遑敻还芾淼木薮笮枨螅?00億元左右的家族信托規(guī)模占比卻不足1%，歸根結(jié)底在于配套法律的不完善。

作為中國信托法奠基的《中華人民共和國信托法》出臺于2001年，二十年過去，無論是理論還是現(xiàn)實都發(fā)生了巨大變化，這對中國的家族信托發(fā)展構(gòu)成了一定阻礙。雖然過去幾年中，銀保監(jiān)會信托部發(fā)布了《關(guān)于加強規(guī)范資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)過渡期內(nèi)信托監(jiān)管工作的通知》(業(yè)界普遍稱之為“37號文”)、最高人民法院發(fā)布了《全國法院民商事審判工作會議紀要》和《中華人民共和國民法典》等，進一步豐富了信托領(lǐng)域的立法，但相關(guān)監(jiān)管文件依然寥寥無幾，與歐美相比，中國家族信托相關(guān)法律的完善仍有很長的路要走。

三、存在的問題

從法律角度來說，以下幾個問題尤為突出：

首先，信托財產(chǎn)的所有權(quán)存在歸屬模糊的問題。英美法系國家認為，信托財產(chǎn)存在“雙重所有權(quán)”，即受托人是信托財產(chǎn)名義所有權(quán)人，受益人才是信托財產(chǎn)實質(zhì)所有權(quán)人。但中國作為大陸法系國家，認為對物的所有權(quán)應(yīng)保持單一性，即一物一權(quán)，所有權(quán)人對物享有完整的所有權(quán)。而《信托法》沒有對信托財產(chǎn)的所有權(quán)做出明確規(guī)定，這給實際帶來了很大的麻煩。

第二，信托財產(chǎn)登記制度存在漏洞。信托財產(chǎn)是信托關(guān)系的核心，將影響信托合同的設(shè)立和管理，但中國目前僅有信托產(chǎn)品登記制度，而缺少相關(guān)的財產(chǎn)登記制度，且證券、股權(quán)等非現(xiàn)金資產(chǎn)無法成為信托資產(chǎn)，造成了家族信托只能以貨幣資產(chǎn)作為主要的資產(chǎn)，但高凈值家族的財富普遍以非貨幣資產(chǎn)為主，這對實際業(yè)務(wù)的開展帶來了不小的阻礙。

第三，信托稅收制度不完善。目前家族信托并沒有專門適用的稅法，這就會帶來雙重征稅的問題，即在信托合同設(shè)立時產(chǎn)生第一次征稅，在信托財產(chǎn)終止時發(fā)生二次征稅。重復(fù)征稅不僅使家族信托的避稅功能無法體現(xiàn)，更會無形增加設(shè)立家族信托的成本，降低潛在客戶的參與意愿，給家族信托的發(fā)展帶來困難。

第四，第三方監(jiān)察制度的空白。2001年出臺的《信托法》規(guī)定，對信托機構(gòu)的監(jiān)督和管理由國務(wù)院制定具體辦法。但至今國務(wù)院尚未出臺相應(yīng)的監(jiān)管辦法，第三方監(jiān)察制度處于空白狀態(tài)。家族信托具有運作周期長的特殊性，意味著委托人可能在信托運行期間自然死亡，若受益人是無行為能力人或限制行為能力人，則很有可能造成無人監(jiān)管受托人的局面，進而產(chǎn)生“委托-代理”問題，此時獨立的第三方機構(gòu)來監(jiān)督受托人履行職責(zé)、保護委托人和受益人的權(quán)利就顯得尤為重要。

第五，受托人權(quán)利和義務(wù)不明確。雖然《信托法》規(guī)定了受益人和受托人之間禁止有利益沖突，但規(guī)定不清晰，也不具備操作性。受托人名義上為受益人負責(zé)，以利益最大化為原則為其管理財產(chǎn)，但同時也謀求自身利益的最大化。在實際情況中，受益人和受托人利益沖突并不少見，且由于雙方信息不對稱，受益人可能無法約束和限制受托人的投資行為，導(dǎo)致受托人濫用權(quán)力，損害受益人利益。另一方面，由于沒有具體的投資標準，委托人也無法對受托人的投資行為進行判斷，很多人往往事后才發(fā)現(xiàn)問題，無法及時監(jiān)督和糾正問題。

第六，受益人保護制度不完善。受托人與受益人存在利益沖突時，受益人的利益往往會受到損害。若受托人為了自身利益而違規(guī)處置財產(chǎn)，受益人要維護自身合法權(quán)益，只能通過訴訟的方式來撤銷非法處置財產(chǎn)，而無法對受托人追償，即受益人無法在利益受損的情況下獲得補償。對受益人的利益保護制度的不完善，也是影響家族信托在中國發(fā)展的重要阻礙。

四、對策建議

綜上所述，家族信托相關(guān)法律制度的完善任重道遠，只有解決了最根本的有法可依，才能為接下來的有法必依、執(zhí)法必嚴和違法必究保駕護航。為此，本文提出以下建議：

首先，清楚界定信托財產(chǎn)所有權(quán)。信托本身具有“舶來品”的特點，考慮到中國的政治經(jīng)濟體制與西方國家存在很大區(qū)別，立法機關(guān)需要對具有特殊地位的信托財產(chǎn)所有權(quán)做出明確規(guī)定。家族信托本就是制約和平衡受托人、委托人和受益人關(guān)系的產(chǎn)物，“雙重所有權(quán)”是信托的一大特色，受托人僅是信托財產(chǎn)名義所有權(quán)人，受益人才是真正的所有權(quán)人。當(dāng)信托財產(chǎn)發(fā)生轉(zhuǎn)移時，這種轉(zhuǎn)移不能等同于物權(quán)法意義上的轉(zhuǎn)移，也容易與合同法上的委托相混淆，因此立法機關(guān)應(yīng)對此問題給與明確說明。例如，委托人與受托人簽訂信托合同后，對信托財產(chǎn)擁有管理和處置的權(quán)利，受托人對管理信托財產(chǎn)產(chǎn)生的收益擁有暫時的所有權(quán)，等合同完成時，連同信托財產(chǎn)和收益一并轉(zhuǎn)交給受益人。

其次，完善家族信托財產(chǎn)登記制度。正如上文所述，我國《信托法》沒有明確家族信托的財產(chǎn)登記細節(jié)，對非貨幣形式的信托財產(chǎn)難以界定。因此建議立法部門參照西方國家對非貨幣資產(chǎn)的處理方式，豐富信托財產(chǎn)的品種；或參考日本，采用更為寬松和操作靈活的登記對抗主義，不需登記就能確定法律效力，保護信托當(dāng)事人的隱私，提高當(dāng)事人的參與意愿和市場配置的效率。

第三，建立專門針對家族信托的稅收制度。歐美家族信托發(fā)展成熟，特殊的稅務(wù)制度功不可沒，無論是在運營還是分配都有針對性的具體安排，避免重復(fù)納稅或少征稅的問題。因此我國發(fā)展家族信托業(yè)務(wù)的當(dāng)務(wù)之急，是針對信托財產(chǎn)所有權(quán)與收益權(quán)分離的特點，設(shè)計專門稅收政策，健全和完善配套制度。此外，還需明確納稅主體、細化稅收種類、規(guī)范征稅客體范圍等，從稅務(wù)細節(jié)上解決家族信托發(fā)展的障礙。

第四，設(shè)立獨立監(jiān)察人制度。目前家族信托的監(jiān)督人主要還是委托人和受益人，但委托人的死亡、或受益人行為能力受限，都有可能造成受托人無人監(jiān)管、資金濫用或挪用的情況，給受益人的利益帶來損失。因此立法部門應(yīng)設(shè)立監(jiān)察人制度，嚴格審查檢查人資格，明確規(guī)定監(jiān)察人的權(quán)利和義務(wù)，使其始終保持中立的態(tài)度，監(jiān)督家族信托的實施和運作。

第五，明確規(guī)定受托人資質(zhì)和權(quán)利義務(wù)。雖然37號文首次對家族信托給出了官方定義，但對相關(guān)機構(gòu)業(yè)務(wù)開展的規(guī)定不夠嚴格，大量非信托機構(gòu)涌現(xiàn)到家族信托行業(yè)，這給行業(yè)規(guī)范化發(fā)展增添了許多不確定性，因此法律應(yīng)明確受托人的資質(zhì)。此外，受托人的確立和義務(wù)應(yīng)主要根據(jù)信托合同約定，法律僅需要規(guī)定最低程度的權(quán)利義務(wù)，這樣才能充分尊重委托人的意愿，發(fā)揮家族信托的最大作用。

第六，建立受益人保護制度。雖然中國信托法規(guī)定了受益人的解任權(quán)，即受益人擁有解除與現(xiàn)有受托人之間的委托關(guān)系的權(quán)利，但為更好保護受益人，應(yīng)適當(dāng)放寬解任權(quán)的范圍，并不限制在只有受托人違反規(guī)定或存在重大過失時才能行使，可增加其他理由，如受托人對受益人不友善時，受益人可根據(jù)自己的意愿隨時行使該項權(quán)利。此外，因信托合同的“委托-代理”關(guān)系，受托人與受益人利益發(fā)生沖突時，應(yīng)以受益人的意愿優(yōu)先，這樣才能更好的保護受益人的合法權(quán)利。

五、結(jié)語

雖然中國家族信托發(fā)展仍不算成熟，但面對巨大的需求缺口和潛在的增長勢頭，在可預(yù)見的未來一定會有更大的飛躍，完善的法律制度無疑對家族信托的發(fā)展至關(guān)重要，期望相關(guān)配套法律早日落地。