家族信托受托人謹慎投資義務標準初探

朱家媛 柏高原

摘要

近年來，經濟的快速發(fā)展使人民財富不斷累積，家族信托的財富傳承方式也成為了諸多高凈值人士的選擇，家族信托與大眾熟知的集合資金信托在業(yè)務模式和受托人的謹慎投資義務方面都有著較大差別。家族信托的潛力人群及潛在規(guī)模巨大，而相對應的，我國家族信托合同和信托法中對于受托人謹慎投資義務的約定和規(guī)定卻十分籠統(tǒng)，沒有一個具體的標準，因此各種受托人的不當投資行為導致家族信托財產損失的新聞頻發(fā)。本文對比英美法系國家關于受托人謹慎投資義務的具體規(guī)定，對比證券公司和基金管理公司投顧義務，借鑒相關經驗，提出我國信托業(yè)應當構建的受托人謹慎投資義務的標準。

關鍵詞

家族信托;受托人;謹慎投資義務

隨著國內經濟發(fā)展、人民財富積累，高凈值人士開始尋求傳承財富的良好方式，家族信托業(yè)務因此逐漸升溫。根據中國信托登記有限責任公司統(tǒng)計，截止2021年6月，家族信托規(guī)模為2800億元，數量為1.6萬個，連續(xù)五個季度呈上升態(tài)勢。招商銀行發(fā)布的《2020中國家族信托報告》顯示家族信托潛力人群逾24萬人。根據《關于加強規(guī)范資產管理業(yè)務過渡期內信托監(jiān)管工作的通知》（信托函﹝2018﹞37號），家族信托起點為人民幣一千萬元。保守估計，如家族信托潛力人群以最低限設立家族信托，那么行業(yè)規(guī)模將達到2.4萬億。如此龐大的資金，一方面有著強烈的保值增值需求，同時也是金融支持實體經濟的重要資金來源。受托人在家族信托業(yè)務中處于核心地位，投資管理與分配乃受托人法定職責。但是我國《信托法》對受托人投資管理義務的規(guī)定卻極為“粗獷”，缺乏細化規(guī)定和可操作性，必然給家族信托發(fā)展帶來了潛在的風險。

近日，大業(yè)信托·君睿15號項目集合資金信托計劃（以下簡稱“君睿15號”）出現(xiàn)實質性違約，目前尚未有明確兌付方案[1]?！熬?5號”信托產品成立于2020年8月14日，屬房地產信托項目。令人詫異的是，“君睿15號”信托計劃的5億元規(guī)模中，部分由招行私行的家族信托承接，使得家族信托的資產管理涉入到巨大風險之中。為何招行家族信托會承接“君睿15號”，細節(jié)尚不得而知。但這一事件足以讓業(yè)界對家族信托受托人謹慎投資義務問題開始進行深入思考。

一、受托人在家族信托業(yè)務中的地位——從集合資金信托與家族信托的差異處著眼

既往，以集合資金信托計劃為載體的“非標業(yè)務”是信托公司做大規(guī)模、創(chuàng)造利潤的重要形式。但伴隨著宏觀經濟增速換擋以及大資管行業(yè)的監(jiān)管標準趨于統(tǒng)一，我國信托業(yè)的發(fā)展面臨著艱難的外部環(huán)境。這一背景下，轉型是當下信托公司的主要任務，包括家族信托在內的服務信托是信托業(yè)轉型的重要方向。受托人在不同的業(yè)務模式下，其投資管理義務差異甚遠，受托人在辦理集合資金信托業(yè)務和家族信托業(yè)務時，其謹慎投資義務標準應有所差異。

家族信托與集合資金信托計劃在業(yè)務模式方面存有較大差異：

首先，集合資金信托計劃是受托人與多個委托人建立信托法律關系，各委托人除認購份額不同，其余權利義務均相同;而家族信托通常是一位委托人與受托人建立信托法律關系，不同的家族信托，委托人意愿與信托目的均不相同，具有個性化特定。

其次，集合資金信托計劃通常事先確定好信托財產的運用方式，以房地產融資信托為例說明。作為典型的集合資金信托計劃的類型，其通常采取信托貸款方式運用信托資金，借款企業(yè)、擔保方式或增信措施、還款計劃等均提前確定，相關信托貸款文本也已預先簽署完畢。委托人在與受托人建立信托法律關系之時，對于信托財產投資運用已經知曉，因此委托人基于自身的判斷進而決定簽署信托合同，也即意味著委托人對信托財產運用方式的預先確認。而家族信托因信托規(guī)模較大，通常需要對信托資金進行組合投資運用，這一運用過程必然發(fā)生在信托成立之后。家族信托的信托文件可以約定投資于各類金融產品的比例，但無法“預定”具體投資的金融產品。

再有，集合資金信托計劃一般不短于一年，以2—3年為主流。仍以房地產融資信托為例，在房地產企業(yè)歸還信托貸款后，受托人自貸款本金利息中扣除相關費用后，將向投資者進行分配。家族信托的存續(xù)期限通常較長，以20—50年為主流。如此長的存續(xù)期內，受托人需履行不斷為信托財產找尋新的投資項目的職責。家族信托存續(xù)期內，受托人需依照信托文件向受益人分配。為確保受益人及時獲得足額分配，受托人也需要在信托投資標的選擇、配置方面充分考慮受益人的分配需求。

最后，從適用法規(guī)方面看。集合與家族信托業(yè)務資金信托計劃業(yè)務均需遵守《信托法》《信托公司管理辦法》，集合資金信托業(yè)務還有專屬于集合資金信托業(yè)務的相關規(guī)定，即《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》等。對比之下，集合資金信托相關規(guī)定更為健全，規(guī)制更為明確，對投資人的保護力度更強。家族信托業(yè)務只有宏觀的法律指引，顯然不能滿足體量巨大的家族信托的投資管理要求。家族信托更需要個性化的管理、謹慎地投資，在受托人謹慎投資義務方面應當給予更明確的規(guī)定與指引。

二、家族信托受托人謹慎投資義務的完善

（一）比較法視角下受托人謹慎投資義務的借鑒

目前我國法律上對于受托人的謹慎投資義務僅有籠統(tǒng)規(guī)定，并沒有具體明確的規(guī)定。在業(yè)界《家族信托合同》中也缺乏相關約束，對于受托人在投資運作方面的義務通常也規(guī)定的較為籠統(tǒng)，大多規(guī)定為和法定義務類似的忠誠、勤勉、謹慎的信托財產管理義務，大多表述為“受托人將始終恪盡職守，秉承誠實、信用、謹慎、有效管理的原則，忠實地管理、運用及處分信托財產”。對于核心的資產投資風險控制義務、資產投資的策略選擇與管理義務等方面都很少會有具體約定，因此信托合同對于投資運作中的受托人義務的約定也較為粗略和淺顯，不利于委托人或受益人權益受到損失后進行追責。而對比信托法基礎濃厚的英美法系國家，其對于受托人的謹慎投資義務進行了充分的規(guī)定，值得借鑒。在談判實力懸殊的委托人和受托人之間，如過分依賴合同來細化雙方的權利義務，在知識儲備和經驗能力均遜色的委托人，將難以充分保障委托人和受益人的權益。因此，完善相關立法，為首要任務。

謹慎投資義務是指受托人謹慎地對待委托人轉移給其的信托財產，經過審慎的投資計劃，將信托財產進行投資，使其在保值的基礎上適度增值。謹慎投資義務實際上是一種信義義務，在家族信托業(yè)務中，投資者與金融機構之間是基于信任建立的法律關系。但受托人無論是在信息掌握、專業(yè)技能還是資產處分方面都處于優(yōu)勢地位，受托人以謹慎的態(tài)度對信托財產進行投資運作，僅體現(xiàn)了受托人的道德水平，籠統(tǒng)而原則化的謹慎投資義務規(guī)定使得委托人、受益人缺乏法律上相關的監(jiān)督和制約機制來保障信托財產的安全，因此建立一個具體的謹慎投資義務標準對于受托人行為的規(guī)制來說至關重要。我國《信托法》雖然規(guī)定了受托人的謹慎投資義務，但是并未對受托人的謹慎投資義務的要求以及標準作出規(guī)定。我國《信托法》第二十五條規(guī)定，受托人管理信托財產，必須恪盡職守，履行誠實、信用、謹慎、有效管理的義務。這里規(guī)定了受托人的忠誠、謹慎的義務，但是規(guī)定太過原則化，缺乏具體的規(guī)定，不具有可操作性?！缎磐泄竟芾磙k法》第二十四條[2]、《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》第四條[3]同樣規(guī)定了受托人的忠誠、勤勉、謹慎的信托財產管理義務，較為原則化?！缎磐泄炯腺Y金信托計劃管理辦法》第二十五條，規(guī)定了信托資金可以組合運用，組合運用應當有明確的運用范圍和投資比例，這一規(guī)定比上述規(guī)定相對來說細化了信托投資的分散投資要求，但該規(guī)定是從受托人權利角度制定，如若受托人違反信托，也缺乏追責基礎。中國信托業(yè)協(xié)會發(fā)布的《信托公司受托責任盡職指引》在原則性規(guī)定之外，加入了盡職調查、制作項目的可行性研究報告等內容，產品營銷與信托設立、運營管理、業(yè)務創(chuàng)新等方面都注重風險控制，保護委托人和受益人權益，表面上建立了初步的謹慎投資義務標準，但其僅為自治性規(guī)則，不具有法律的強制力效力，不能有效地規(guī)范受托人的投資。

對比有著濃厚信托法基礎的英美法系國家的制度規(guī)范，英美法系國家在法律層面除了總體上對受托人的投資運作行為規(guī)定了謹慎投資義務，對于受托人謹慎投資義務的具體要求和標準也進行了明確規(guī)定。英國《2000年信托法》第四條規(guī)定了標準投資原則，在行使由本部分或其他原因所產生的任何投資權力時，受托人必須顧及標準投資準則。受托人必須隨時審查信托投資，并且在顧及標準投資準則的情況下，考慮是否變更信托投資。與一項信托相關的標準投資準則，是指與擬議作出或保留的任何特定投資相同的投資對信托的適合性以及作為該種類投資的該特定投資對信托的適合性，以及與信托之情勢合適的范圍內，該信托投資多樣化的需要。美國《信托法重述（三）》227條規(guī)定了謹慎投資義務及其要求，受托人應當像一個謹慎投資人管理和投資信托財產，并充分考慮信托目的、信托期限和信托情況。美國《統(tǒng)一謹慎投資人法》在美國《信托法重述（三）》的基礎上對受托人的謹慎投資義務提出了更加明確、客觀、具體的標準，如目標標準（如信托條款、合同約定等）、投資組合標準、投資多元化標準、限制成本標準、技能標準以及判斷標準等[4]，美國將受托人的謹慎投資義務標準進行了最大程度的細化與完善。

我國法律法規(guī)層面僅籠統(tǒng)地規(guī)定了受托人負有謹慎義務，但是對于其具體的投資義務及標準并沒有相應規(guī)定。實際上受托人承擔著投資顧問的職能，對信托財產的投資計劃起著關鍵性作用。為了委托人和受益人的利益考量，盡管當下沒有達到英美法系國家完善細致的謹慎投資義務標準，但國內可以借鑒英美法系國家的做法對于受托人在投資運作中的謹慎投資義務給出相應規(guī)定與標準，如張敏學者認為，“受托人行使投資權時的謹慎性標準，它要求受托人運用合理的技能和注意進行投資，履行必要的調查和判斷等投資程序，綜合考量投資風險和回報，全面考慮信托目的、信托期限、分配要求等情形，像一個謹慎投資者那樣有義務使投資多樣化，進而投資和管理信托財產”。[5]

（二）來自國內資管同業(yè)的經驗——證券公司和基金管理公司投顧義務的借鑒

不論是家族信托還是集合資金信托，信托法層面未見細化規(guī)定，銀保監(jiān)會也沒有對受托人的謹慎投資義務作出進一步具體規(guī)定。但是證監(jiān)會對于證券公司、基金管理公司承擔投資顧問中的投顧義務卻制定了相關的具體要求和監(jiān)管規(guī)定，可以作為對比與參考。

2020年10月，中國證監(jiān)會修訂《證券投資顧問業(yè)務暫行規(guī)定》，證券公司、證券投資咨詢機構從事證券投資顧問業(yè)務，應當遵守該規(guī)定。所謂“證券投資顧問業(yè)務”，是證券投資咨詢業(yè)務的一種基本形式，指證券公司、證券投資咨詢機構接受客戶委托，按照約定，向客戶提供涉及證券及證券相關產品的投資建議服務，輔助客戶作出投資決策，并直接或者間接獲取經濟利益的經營活動。投資建議服務內容包括投資的品種選擇、投資組合以及理財規(guī)劃建議等。該規(guī)定第十五條規(guī)定證券投資顧問要評估客戶的風險承受能力，第十六條規(guī)定證券投資顧問向客戶提供投資建議，應當具有合理的依據。投資建議的依據包括證券研究報告或者基于證券研究報告、理論模型以及分析方法形成的投資分析意見等。中國證監(jiān)會制定的《公開募集證券投資基金銷售機構監(jiān)督管理辦法》第二十七條，規(guī)定基金銷售機構應當對基金管理人、基金產品進行審慎調查和風險評估，充分了解產品的投資范圍、投資策略、風險收益特征等，并設立產品準入委員會或者專門小組，對銷售產品準入實行集中統(tǒng)一管理。這條規(guī)定從銷售這一環(huán)節(jié)控制產品風險，保證投資者投資的效益。我國的《證券投資基金法》第五十條[6]規(guī)定了基金管理公司應當建立健全投資管理系統(tǒng)，第六十四條[7]規(guī)定了基金管理公司的季度報告、年度報告的信息披露制度，這些規(guī)定保障了投資策略的正確性，便于證監(jiān)會及投資者了解資金投資策略和信息，保護投資者的利益。

綜合來看，證監(jiān)會對于證券公司、基金管理公司規(guī)定了具體明確的投顧義務的要求和標準，要求其在出具投資意見、作出投資決策的時候評估客戶的風險承受能力，出具合理的投資報告，審慎地實行投資策略，選取穩(wěn)健的投資產品，及時進行信息披露，保證了投資者的利益。而實際上家族信托持有的財產規(guī)模巨大，對于受托人的管理要求更高，更需要銀保監(jiān)會出臺相關規(guī)定對受托人的謹慎投資義務予以規(guī)制，應當借鑒證監(jiān)會相關做法出臺有關規(guī)定。

三、結論

在我國目前的法律環(huán)境中，家族信托受托人謹慎投資義務標準無明確法律指引。在我國的家族信托設立實踐中，信托合同也沒有對于受托人謹慎投資義務的具體、明確約定。這不利于保護委托人、受益人的利益。對于受托人的謹慎投資義務具體標準而言，筆者認為可以從以下三個方面進行規(guī)定或約定。

第一，受托人需要區(qū)分一般受托人和專業(yè)受托人，兩種受托人承擔義務不同。委托人將信托財產基于信任轉移給一般受托人，由于一般受托人不具有專業(yè)受托人的知識和技能，因此其應當承擔信托合同約定或者法律規(guī)定的基本的謹慎合理的投資義務。但如果受托人是專業(yè)受托人，委托人基于對專業(yè)受托人的專業(yè)技能而將財產交給受托人投資，受托人具有更高標準的謹慎投資義務，應當運用其專門知識和技能運用信托財產進行投資[8]。

第二，受托人應當具有信息披露義務。類比證監(jiān)會對基金管理公司和證券公司的要求，受托人應當對信托計劃進行理論分析，提供的投資建議需要有合理的依據，形成書面材料，當投資出現(xiàn)重大瑕疵時，委托人可以根據該建議書或計劃書向受托人追責。其次是在信托持續(xù)投資的過程中，委托人應當定期披露信托管理運營及收益情況，制定季度報告、年度報告反饋給委托人，使委托人能對自己的財產投資方向有所把握，當受托人出現(xiàn)重大違規(guī)現(xiàn)象時，委托人也能夠及時反饋并進行追責。

第三，受托人在對投資項目進行選擇和投資比例的分配上要謹慎行事。從《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》《信托公司受托責任盡職指引》條文中體現(xiàn)出來的精神可以看出，受托人應當分散投資，投資項目多樣化，進行組合投資，這樣可以分散投資風險，更利于信托財產的增值保值，投資比例方面也要確定相應比例，例如兩大法系主流國家對于信托財產用于投資房地產的份額為75%—95%不等[9]，我國也應當依照實際情況對不同投資對象規(guī)定相應投資比例，控制風險。如果受托人違反分散投資原則或者投資比例不符合要求，委托人也可以追責來保障自己的權益。

參考文獻：

[1]《招行代銷大業(yè)信托違約背后：私行客戶和家族信托也成了“韭菜”》[R/OL].（2021-08-17）[2021-12-02]. https：//baijiahao.baidu.com/s？id=1708332242012274879&wfr=spider&for=pc.

[2]《信托公司管理辦法》第二十四條：信托公司管理運用或者處分信托財產，必須恪盡職守，履行誠實、信用、謹慎、有效管理的義務，維護受益人的最大利益。

[3]《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》第四條：信托公司管理、運用信托計劃財產，應當恪盡職守，履行誠實信用、謹慎勤勉的義務，為受益人的最大利益服務。

[4]周友蘇，莊斌.資管業(yè)務中金融機構義務統(tǒng)合與范式表達[J].商法界論集，2020，6（02）：65-82.

[5]張敏.信托受托人謹慎投資義務研究[M].北京：法律出版社，2011：44.

[6]《證券投資基金法》第50條：基金管理公司應當建立健全由授權、研究、決策、執(zhí)行和評估等環(huán)節(jié)構成的投資管理系統(tǒng)，公平對待其管理的不同基金財產和客戶資產。

[7]《證券投資基金法》第64條：基金管理公司應當自年度結束之日起3個月內報送基金管理公司年度報告和年度評價報告;自季度結束之日起15日內報送監(jiān)察稽核季度報告，自年度結束之日起30日內報送監(jiān)察稽核年度報告。

[8]文杰.信托受托人的謹慎投資義務標準研究[J].財貿研究，2011，22（02）：149-155.

[9]劉雨.房地產投資信托受托人謹慎投資義務標準探析[D].華東政法大學，2019.

注：本文為課題資助項目——國家社科基金，課題名稱《我國民事信托的法律制度創(chuàng)新問題研究》（項目編號：18BFX135）

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