網(wǎng)絡經(jīng)濟中的不正當競爭行為及其法律適用

文 波（西南財經(jīng)大學）

■ 網(wǎng)絡經(jīng)濟環(huán)境下不正當競爭行為

（一）不正當競爭行為構成要素

在競爭日趨激烈的今天，今天的市場已不再是傳統(tǒng)意義上的市場?；ヂ?lián)網(wǎng)隨之崛起，因為它方便快捷，給人們帶來方便的同時，也不斷促進國家經(jīng)濟的發(fā)展。

首先，網(wǎng)絡經(jīng)營者是不正當競爭行為的主體。在我們搜集關于不正當競爭行為的信息時，如今的市場與傳統(tǒng)市場的場所差異是這種差異最大的地方，因為搜集活動產(chǎn)生了場所差異，在一定程度上，消費者的消費行為能夠提高信息收集的準確性、固定性和完善性，從而促使經(jīng)營者作出相應程度的改進和完善。

其次，不正當競爭行為針對的是消費者的合法權益和社會經(jīng)濟秩序以及公平競爭的經(jīng)營者。網(wǎng)絡上的競爭者為了獲取最大利益，采用不公平的手段來排擠其他競爭者，從而獲取利益，導致許多合法競爭者的合法利益直接受到了侵害。

（二）對主頁進行擅自修改

在網(wǎng)絡經(jīng)濟中，擅自修改主頁是不正當行為的常見形式。比如不法分子利用設定好的元標簽或者關鍵詞來定位，把其他網(wǎng)站的所有信息或關鍵字，如網(wǎng)站標簽，以及表達網(wǎng)站特征的關鍵字等，放入自己的網(wǎng)頁，因此，用戶在搜索相關關鍵詞時，不法分子自己的網(wǎng)站就會出現(xiàn)在其他網(wǎng)站的前面，這樣，便可白白搭上別人的生意信譽。此外，擅自修改主頁還體現(xiàn)在不法分子利用技術手段對本公司搜索引擎進行強力推廣，擅自重復篡改用戶當前設置的主頁，最后當用戶使用搜索引擎時，直接跳轉到篡改后的網(wǎng)頁上，就可以減少原來網(wǎng)頁的使用。

■ 網(wǎng)絡不正當競爭行為特點

（一）行為隱蔽，界限模糊

眾所周知，網(wǎng)絡環(huán)境和技術都是建立在虛擬基礎上的，網(wǎng)民的身份也是不公開的，隔著屏幕，可謂“對面不識君”。這種網(wǎng)絡特性的存在，使不法者對違法犯罪的畏懼心理大大削弱。由于網(wǎng)絡無形中為他們提供了一個保護層，即使發(fā)生了網(wǎng)絡不正當競爭行為也難以察覺，鎖定具體的責任主體就更加困難。再者，當今網(wǎng)絡運營模式復雜，涉及的利益主體眾多，使得網(wǎng)絡行為的各個環(huán)節(jié)都可能產(chǎn)生不正當競爭行為。

（二）侵權行為技術性強，取證困難

網(wǎng)絡經(jīng)濟的運行方式技術含量高，一般人無法理解和掌握。因此一般情況下，網(wǎng)絡不正當競爭行為的事實過程都依賴于高端科技。例如干擾別人的瀏覽器、軟件等技術沖突和技術侵權行為在互聯(lián)網(wǎng)上屢禁不止。而且這種網(wǎng)絡運行的高科技性，不僅使普通民眾不能提前阻止侵權行為，而且也造成了侵權發(fā)生后難以獲得證據(jù)。尤其是隨著云計算技術的日益成熟，互聯(lián)網(wǎng)服務提供商對客戶發(fā)送指令的時間和地點沒有限制，更是加大了取證的障礙程度。

（三）侵權成本低，收益高

追求利潤是網(wǎng)商實施不正當競爭行為產(chǎn)生的根源。但在互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下，實施具有低成本、高收益特征的網(wǎng)絡不正當競爭行為，又進一步刺激了網(wǎng)絡商家重復實施同一種行為或設計新的不正當競爭行為。由于只要實施了這種不正當競爭行為，網(wǎng)商就可以以低成本、高收益為目標。

■ 網(wǎng)絡不正當競爭行為表現(xiàn)形式

（一）流量劫持行為

顧名思義，“流量劫持”是指當用戶訪問其他網(wǎng)頁時，通過擅自更改用戶計算機或瀏覽器參數(shù)配置自動跳轉到自己的網(wǎng)頁。這一強制要求用戶訪問特定網(wǎng)站的行為，旨在提高該特定網(wǎng)站的點擊率，刺激商品在網(wǎng)站上的銷售。這種行為不僅侵犯了消費者的自主選擇權，而且還導致網(wǎng)絡用戶個人信息泄露，從而侵害用戶的隱私權。

（二）互聯(lián)網(wǎng)混淆行為

超鏈接技術的發(fā)展為網(wǎng)絡不法經(jīng)營者提供了新的技術支持，這些不法經(jīng)營者利用深層鏈接直接鏈接到競爭網(wǎng)站沒有標識的網(wǎng)頁，不合理地利用競爭網(wǎng)站的服務信息，使用戶對網(wǎng)頁產(chǎn)生誤解，從而造成混淆。無論是利用視框鏈接技術還是圖像鏈接技術造成的網(wǎng)絡混亂行為，都會對其他競爭者造成損害，構成網(wǎng)絡不正當競爭行為。

（三）不正當有獎銷售行為

在日常生活中，有獎銷售行為是很常見的一種不正當競爭行為，不僅在傳統(tǒng)經(jīng)濟中存在，在網(wǎng)絡經(jīng)濟中也屢見不鮮，而且在案件爭議較大的情況下更難以處理。在網(wǎng)絡經(jīng)濟中，經(jīng)常使用這種手段進行不正當競爭的往往是那些為了提高網(wǎng)站點擊率和曝光率而選擇在顯眼的地方或自動跳轉到有獎銷售的標題的電商網(wǎng)站，這種行為嚴重損害了網(wǎng)絡商家的合法利益，不利于良好市場環(huán)境的建設。更為嚴重的是，由于涉及電子證據(jù)，一旦發(fā)生糾紛，電子證據(jù)容易受損，往往取證困難，不利于侵權糾紛的解決。

（四）侵犯商標權及商業(yè)混同行為

不正當?shù)母偁幮袨?，是市場?jīng)濟活動中經(jīng)營者經(jīng)常采用非法競爭手段，獲取侵權賠償，增強自己的競爭能力，無償操縱其他經(jīng)營者在市場經(jīng)濟中的占據(jù)優(yōu)勢，同時也給被混淆的企業(yè)造成巨大的經(jīng)濟損失。將他人注冊牌，尤其是馳名牌，注冊為域名，操縱他人牌號的知名度進行不正當競爭，是侵犯他人牌號權和交易混淆行為的主要表現(xiàn)。

■ 網(wǎng)絡不正當競爭行為規(guī)制路徑

（一）培養(yǎng)網(wǎng)絡法制觀念

除了與法律規(guī)制直接相關外，對網(wǎng)絡不正當競爭的認識不足也是其決定因素。網(wǎng)絡法制建設的關鍵還在于法制觀念的樹立。法律是一個臨界，與道德密切相關，一旦達到道德底線，就會觸犯法律?；ヂ?lián)網(wǎng)上的不正當競爭行為體現(xiàn)了一種社會道德標準。沒有誰能做到在網(wǎng)絡不正當競爭中誠實守信。道德下降的速度在網(wǎng)絡中比現(xiàn)實世界更快。所以在加強完善法律規(guī)制的同時，也要提高人們的法律意識?？蓮募訌娦麄?、提高有關人員的道德素質和法律意識、從根本上改善網(wǎng)絡風氣等方面入手。

（二）運用專業(yè)的技術審判制度

互聯(lián)網(wǎng)上新的不正當競爭行為是以高端、專業(yè)的科技手段寄生在互聯(lián)網(wǎng)上的，因此，要合理地解決網(wǎng)絡不正當糾紛，必須具備與之相當?shù)募夹g水平。但我國的司法人員，特別是法官，一般都是文科背景，法律專業(yè)基礎較好，但對理工科相關技術掌握較少，這就給互聯(lián)網(wǎng)不正當競爭這種高科技含量案件的糾紛處理帶來了困難。為解決這類案件的審判缺陷，可考慮建立技術審判制度，對網(wǎng)絡不正當競爭案件中的技術難題作出正確的判決，從而更好地追究犯罪行為人的侵權責任，保障受害人的權利。

（三）適用過錯推定原則

網(wǎng)絡環(huán)境下，應用高新技術造成侵權損害后果的原因往往是掌握在加害人手中，而且這種原因也只有掌握了專門技術的人才能辨別。換句話說，證明侵權行為發(fā)生的決定性證據(jù)是由加害人控制的，受害人只有在支付了一定的技術費用后才能取得。所以，在認定網(wǎng)絡不正當競爭行為時，可采用過錯推定責任原則，即加害方對不存在不正當競爭行為承擔舉證責任。如無證據(jù)證明，則推定存在不正當競爭，這樣有利于平衡雙方當事人的利益。

■ 網(wǎng)絡經(jīng)濟在不正當競爭行為法律適用實踐構想

（一）完善《反不正當競爭法》，同時制定專門的法律規(guī)制

由于違法程度決定了法律適用的范圍，因此我國《反不正當競爭法》在完善和修訂有關不正當競爭的法律法規(guī)時，要適當擴大網(wǎng)絡經(jīng)濟中不正當競爭的主體范圍和違法行為范圍。并且賠償數(shù)額的相關規(guī)定應更加明確、具體。除設定相應的懲罰性賠償外，針對網(wǎng)絡經(jīng)濟中的不公平競爭行為還必須規(guī)定補償額的上、下限，以防止獲得高額利潤的違法成本低而導致的違法活動。

（二）提高訴訟效率，強化電子證據(jù)認定規(guī)制

從訴訟效率的角度看，最有效的辦法之一是根據(jù)網(wǎng)絡經(jīng)濟案件的困難程度和級別來設定不同的審理期限，從而合理地減少每項訴訟的時間，減少不必要的審理程序?？紤]到網(wǎng)絡經(jīng)濟案件的特殊性，加強對電子證據(jù)認定的規(guī)定，采取適當?shù)淖C據(jù)保全措施，完善證據(jù)保全制度和設施，確保電子證據(jù)的完整和真實，為網(wǎng)絡經(jīng)濟中不正當競爭的認定奠定良好基礎。

（三）建立專門的網(wǎng)絡經(jīng)濟執(zhí)法部門

為滿足網(wǎng)絡經(jīng)濟發(fā)展的需要，有必要建立網(wǎng)絡經(jīng)濟專項執(zhí)法機構，加強對網(wǎng)絡經(jīng)濟領域的監(jiān)管。這樣既能有效避免多頭執(zhí)法，又能提高執(zhí)法效率。網(wǎng)絡經(jīng)濟和執(zhí)法部門也必須建立起來，同時要提高執(zhí)法效率，加強執(zhí)法隊伍的建設，并組織適當人員進行專門培訓，以改善網(wǎng)絡技術，使其適應不正當競爭的復雜性。