劉 英
虛擬貨幣是指非真實的貨幣。大致可分為三類:
第一類是廣為人知的網(wǎng)絡(luò)游戲幣。在網(wǎng)絡(luò)游戲中,虛擬貨幣由網(wǎng)絡(luò)游戲服務(wù)商發(fā)行,用于玩家購買游戲中的道具,如服裝、裝備等。玩家之間通過互聯(lián)網(wǎng)交易游戲幣,產(chǎn)生了虛擬貨幣可交易的“金融市場”。伴隨網(wǎng)絡(luò)發(fā)展,如今的虛擬貨幣不再僅僅局限于游戲交易,還可以用來購買游戲點卡、實物、影片及軟件的下載服務(wù)等。第二類是門戶網(wǎng)站或通信工具服務(wù)商發(fā)行的專用貨幣,用于網(wǎng)站用戶購買相應(yīng)服務(wù),較為知名的諸如百度公司的百度幣、騰訊公司的Q幣(用來購買會員資格、QQ秀等增值服務(wù))、新浪公司的微幣(用于微游戲、新浪讀書)。第三類是互聯(lián)網(wǎng)上的虛擬貨幣,如比特幣、萊特幣、無限幣、福源幣等,主要用于互聯(lián)網(wǎng)金融投資,同時因運營商向消費者提供虛擬貨幣可交換的產(chǎn)品和服務(wù),此時虛擬貨幣通過交換獲得效用而具有價值,于是便作為新式貨幣直接使用于生活。
數(shù)字人民幣是由央行發(fā)行的數(shù)字形式的貨幣,具有價值特征、法償性和可匿名,是具有國家信用背書、法償能力的法定貨幣。我國的數(shù)字人民幣由中國人民銀行發(fā)行,目前正由工、農(nóng)、中、建、交、郵儲等大型國有銀行進行公測。六大國有銀行數(shù)字人民幣錢包下增加了餓了么、盒馬鮮生、天貓超市三個子錢包,部分支付寶用戶在個人頁面下已經(jīng)出現(xiàn)數(shù)字人民幣的功能入口。
數(shù)字人民幣是法定貨幣,與虛擬貨幣相比,其效力和安全性最高。虛擬貨幣是一種虛擬資產(chǎn),沒有任何價值基礎(chǔ),也不享受任何主權(quán)信用擔(dān)保,無法保證價值穩(wěn)定。它的存在是以發(fā)行商提供的虛擬經(jīng)濟環(huán)境及發(fā)行商自身持續(xù)經(jīng)營為前提,否則虛擬貨幣沒有任何意義。這是央行數(shù)字貨幣與虛擬貨幣的最根本區(qū)別。
中國互聯(lián)網(wǎng)金融協(xié)會、中國銀行業(yè)協(xié)會以及中國支付清算協(xié)會聯(lián)合發(fā)布公告,明確虛擬貨幣是一種特定的虛擬商品,不由貨幣當(dāng)局發(fā)行,不具有法償性與強制性等貨幣屬性,不是真正的貨幣,不應(yīng)且不能作為貨幣在市場上流通使用。在沒有被國家允許作為法定貨幣使用前,虛擬貨幣以法定貨幣身份從事交易,都是不被法律允許的。開展法定貨幣與虛擬貨幣兌換及虛擬貨幣之間的兌換業(yè)務(wù)、為虛擬貨幣交易提供信息中介和定價服務(wù)等均為違法行為,并涉嫌洗錢、非法集資等犯罪活動,公民投資和交易虛擬貨幣不受法律保護。
虛擬貨幣只流通于網(wǎng)絡(luò)世界,由各家網(wǎng)絡(luò)機構(gòu)自行發(fā)行,沒有統(tǒng)一的發(fā)行和管理規(guī)范,在一定程度上,為某些違法犯罪行為提供便利。雖然虛擬貨幣在我國早被叫停,但因虛擬貨幣并非依靠特定貨幣機構(gòu)發(fā)行,總量具有稀缺性、流通具有隱匿性,受到許多人的追捧。因虛擬貨幣具有匿名性、追查難、跨國界等特征,也成為不法分子理想的洗錢途徑。
伴隨我國經(jīng)濟的快速發(fā)展,各類犯罪與洗錢活動相互交織滲透,洗錢手段不斷翻新,涉案金額持續(xù)攀升。由于虛擬貨幣具有便利、高效、隱蔽的特性,利用虛擬貨幣交易洗錢已成為洗錢犯罪的新手段。通過使用虛擬貨幣達到非法集資、網(wǎng)絡(luò)詐騙、賭博并清洗資金的洗錢上游犯罪持續(xù)高發(fā),給金融安全、司法公正及社會穩(wěn)定帶來嚴重威脅。
下面以最高人民檢察院和中國人民銀行公布的一起典型案件為例,分析“黑錢”是怎樣通過虛擬貨幣、比特幣一步步“洗白”的。
第一步,陳某波經(jīng)營的公司未經(jīng)批準向社會公開宣傳定期固定收益理財產(chǎn)品,通過開設(shè)交易平臺發(fā)行“虛擬幣”并誘騙客戶交易等方式,騙取大量客戶資金,后被檢方以涉嫌集資詐騙罪立案偵查。第二步,陳某波將非法集資款中的300萬元轉(zhuǎn)賬至其妻陳某枝的個人銀行賬戶,并與她假離婚,以便接下來轉(zhuǎn)移財產(chǎn),掩飾、隱瞞犯罪所得。第三步,陳某波在檢方立案前潛逃境外,指使陳某枝把他用非法集資款購買的一輛豪車以90余萬元的低價出售,并將300萬元贓款一并轉(zhuǎn)回至陳某波的個人銀行賬戶供其在境外使用。第四步,陳某波在境外組建了一個僅有他本人、陳某枝和一位比特幣“礦工”的3人聊天群。在群組中,陳某波讓陳某枝逐步把錢轉(zhuǎn)給“礦工”,換取比特幣密鑰,并將密鑰發(fā)送給他,供其在境外兌換使用。
最終,經(jīng)檢方審查認為,陳某枝以銀行轉(zhuǎn)賬、兌換比特幣等方式幫助陳某波向境外轉(zhuǎn)移集資詐騙款,構(gòu)成洗錢罪;陳某波集資詐騙犯罪事實可以確認,其潛逃境外不影響對陳某枝犯罪的認定。某區(qū)人民法院判決陳某枝犯洗錢罪,判處有期徒刑兩年,并處罰金20萬元。這起案件為我們揭開了虛擬貨幣洗錢犯罪背后的“套路”,一定程度上也說明了虛擬貨幣的危害性。
洗錢過程通常分為處置、離析、融合三個階段。分析利用虛擬貨幣洗錢過程,首先,法定貨幣形式的犯罪所得或收益,即“黑錢”,通過虛擬貨幣發(fā)行方或交易服務(wù)方將其轉(zhuǎn)換為虛擬貨幣形式,這是洗錢的處置階段;第二步,已被轉(zhuǎn)換為虛擬貨幣形式的“黑錢”,通過虛擬貨幣交易平臺購買虛擬或現(xiàn)實的商品及服務(wù),得以掩飾“黑錢”的性質(zhì)和來源,這是洗錢的離析階段;最后,在離析階段購買的虛擬或現(xiàn)實商品及服務(wù),通過虛擬貨幣交易平臺最終被轉(zhuǎn)換為法定貨幣形式,即“白錢”,這是洗錢的融合階段。經(jīng)過洗錢“三部曲”,最終虛擬貨幣實現(xiàn)了形式上的合法化,達成洗錢目的。
虛擬貨幣作為互聯(lián)網(wǎng)高度發(fā)展的產(chǎn)物,已成為當(dāng)下一種普遍的投資工具,在特定的虛擬領(lǐng)域以通貨形式交易,不僅可用于線上支付,購買現(xiàn)實產(chǎn)品和服務(wù),更可用于轉(zhuǎn)讓虛擬資產(chǎn),被投機者用于低價收購,高價賣出。有些虛擬貨幣甚至可以規(guī)避法律約束,在線下直接與人民幣對價。能夠兌換成法定貨幣的虛擬貨幣,其洗錢風(fēng)險必然更高。
虛擬貨幣起源于網(wǎng)絡(luò)游戲,各大網(wǎng)絡(luò)游戲公司為增強玩家興趣,紛紛發(fā)行冠有獨家品名的游戲幣,規(guī)定玩家可用本公司游戲幣購買游戲中所需的道具、武器、裝備、技能等,當(dāng)玩家使用法定貨幣購買游戲公司發(fā)行的虛擬游戲幣或玩家之間使用法定貨幣交易虛擬游戲幣,即產(chǎn)生虛擬貨幣直接對價人民幣,這時虛擬貨幣經(jīng)結(jié)算法定貨幣實現(xiàn)創(chuàng)富增值。更有一些投資平臺,先通過虛假交易騙取客戶入場,再通過操縱價格和惡意宕機使客戶被迫爆倉,騙取客戶的本金。常見套路是,投資平臺操縱虛擬貨幣價格快速上漲甚至直接造假數(shù)據(jù),鼓惑不明真相的群眾妄圖從虛擬貨幣價格波動中“一夜暴富”。有的平臺為逃避監(jiān)管,在境外設(shè)置服務(wù)器,面向境內(nèi)提供“出海”方式交易,對用戶實施在線詐騙。目前人民銀行會同中央網(wǎng)信辦等部門對此類交易開展持續(xù)監(jiān)測和打擊,有統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示,已監(jiān)測和處置“出?!碧摂M貨幣交易平臺300余家。
虛擬貨幣與法定貨幣的雙向兌換,極易成為不法分子洗錢的便利渠道。有監(jiān)管部門公布數(shù)據(jù)顯示,經(jīng)提取平臺交易數(shù)據(jù)分析,虛擬貨幣交易存在多次小額轉(zhuǎn)入、一次大額轉(zhuǎn)出清零的現(xiàn)象,符合洗錢行為的基本特征。據(jù)網(wǎng)絡(luò)曝光,2017年7月,世界上最大的數(shù)字資產(chǎn)交易平臺之一BTC-e被查處,起因疑似為不法分子提供洗錢渠道。因該平臺不要求用戶驗證身份,不法分子可以輕易利用平臺匿名交易、掩蓋資金來源。平臺交易中相當(dāng)數(shù)量的比特幣,來自詐騙用戶、出售用戶身份、入侵用戶計算機系統(tǒng)、腐敗、毒品交易等,助長欺詐、竊取身份、計算機黑客、貪污、騙取退稅和毒品交易等犯罪活動更為猖獗。該平臺未實施對洗錢行為的制約,為世界各地不法分子提供網(wǎng)絡(luò)洗錢活動便利。
反洗錢,是指為了預(yù)防通過各種方式掩飾、隱瞞毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪等犯罪所得及其收益的來源和性質(zhì)的洗錢活動,依照《反洗錢法》采取相關(guān)措施的行為。反洗錢是一項多層次、跨部門的系統(tǒng)性工作,需從金融立法、基礎(chǔ)建設(shè)、行業(yè)自律、行政監(jiān)管、司法保障等多方面形成合力,加大反洗錢工作力度勢在必行。
虛擬貨幣洗錢風(fēng)險不斷攀升,進一步完善法律法規(guī)及監(jiān)管體系,加大打擊利用虛擬貨幣洗錢的犯罪活動力度,維護社會經(jīng)濟和金融秩序,已成為反洗錢工作的重點。
今年5月份以來,國務(wù)院金融穩(wěn)定發(fā)展委員會,中國互聯(lián)網(wǎng)金融協(xié)會、中國銀行業(yè)協(xié)會、中國支付清算協(xié)會三大金融協(xié)會相繼就虛擬貨幣風(fēng)險發(fā)聲,內(nèi)蒙古發(fā)改委對“挖礦”發(fā)布懲罰措施。但就虛擬貨幣反洗錢監(jiān)管情況來看,對虛擬貨幣發(fā)行方、交易服務(wù)方尚未明確納入反洗監(jiān)管范圍,目前尚無專門針對虛擬貨幣反洗錢的法律法規(guī)。相關(guān)部委也曾針對特定方面的虛擬貨幣管理發(fā)布了一般規(guī)范性文件,文件中部分內(nèi)容雖與反洗錢有關(guān),但其約束力與反洗錢工作要求有一定距離。建議國家盡快將虛擬貨幣市場納入反洗錢、反恐怖融資和反逃稅監(jiān)管體系,將虛擬貨幣發(fā)行方和交易服務(wù)方納入反洗錢義務(wù)機構(gòu)范圍,通過法律明確發(fā)行方和交易服務(wù)方及各相關(guān)機構(gòu)應(yīng)履行的洗錢風(fēng)險管理、客戶身份識別、交易監(jiān)測、記錄保存、大額和可疑交易報告等義務(wù),尤其要加大對虛擬貨幣洗錢交易的監(jiān)測分析力度,強化防范和打擊虛擬貨幣洗錢犯罪的合作機制。
有效應(yīng)對虛擬貨幣的洗錢風(fēng)險,從根源上強化虛擬貨幣管理迫在眉睫。虛擬貨幣的發(fā)行本質(zhì)是信用發(fā)行,是持有者對發(fā)行者的債權(quán),其存在是以發(fā)行商自身持續(xù)經(jīng)營為前提,否則持有虛擬貨幣的風(fēng)險極大。建議盡快制訂國家層面的虛擬貨幣管理辦法,建立健全虛擬貨幣發(fā)行方、交易服務(wù)方的監(jiān)管體制和監(jiān)督體系,完善對相關(guān)企業(yè)的機構(gòu)性質(zhì)、業(yè)務(wù)資質(zhì)、注冊資金、客戶及交易隱私的保護及監(jiān)測、賬戶開立和交易限額及審批等方面的準入制度。突出反洗錢監(jiān)管前移,嚴控虛擬貨幣發(fā)行或經(jīng)營機構(gòu)的市場準入環(huán)節(jié),明確其建立健全反洗錢內(nèi)控制度,對虛擬貨幣引發(fā)的洗錢及與之相關(guān)的詐騙、網(wǎng)絡(luò)賭博、偷漏稅、地下錢莊等違法犯罪活動,不斷提高風(fēng)險防控水平和打擊力度。
建立虛擬貨幣全生命周期洗錢風(fēng)險管理機制,有效評估虛擬貨幣的相關(guān)洗錢風(fēng)險,強化高風(fēng)險管控,提升洗錢風(fēng)險管理有效性。要求金融機構(gòu)、特定非金融行業(yè)對虛擬資產(chǎn)支付產(chǎn)品和服務(wù)開展全生命周期風(fēng)險評估,采取有效措施減輕與之有關(guān)的洗錢和恐怖融資風(fēng)險。根據(jù)風(fēng)險評估結(jié)果對可兌換虛擬貨幣交易進行規(guī)范化管理,對高風(fēng)險領(lǐng)域?qū)嵤└鼮閲栏竦谋O(jiān)管措施,以決定是否禁止虛擬貨幣交易。虛擬貨幣洗錢風(fēng)險管理應(yīng)貫穿虛擬貨幣設(shè)計、存續(xù)、退出的全生命周期。在設(shè)計階段,虛擬貨幣主管部門應(yīng)評估其洗錢風(fēng)險,查找風(fēng)險管理缺陷及隱患,合理嵌入針對性管控措施;在存續(xù)階段,其主管部門應(yīng)持續(xù)跟蹤產(chǎn)品洗錢風(fēng)險變化情況,按規(guī)定完成定期評估及重新評估,及時調(diào)整產(chǎn)品洗錢風(fēng)險等級并采取針對性管控措施。對于存在重大洗錢風(fēng)險隱患或超出該機構(gòu)洗錢風(fēng)險管理能力的產(chǎn)品,應(yīng)主動退出市場。
由于虛擬貨幣具有使用范圍的廣泛性、注資方式的多樣性、交易模式的復(fù)雜性、交易方式的快捷性、無形性、匿名性和不可撤銷性、獲取現(xiàn)金的可能性、服務(wù)的分割性等特點,識別虛擬貨幣洗錢的難度更大,其洗錢風(fēng)險相對更高。虛擬貨幣交易本身具有去中心化、匿名性、跨國性等特點,這也是吸引不法分子利用虛擬貨幣洗錢的主要原因。虛擬資產(chǎn)交易平臺應(yīng)完善客戶身份識別及客戶信息管理制度,了解、核實客戶的真實身份,完整、準確登記客戶身份基本信息,加強IP地址監(jiān)測、追蹤能力,對人民銀行規(guī)定的大額交易和自主發(fā)現(xiàn)的異常交易,按規(guī)定程序分析和報送。與此同時,作為反洗錢義務(wù)機構(gòu),應(yīng)加大科技投入,參照金融機構(gòu)相關(guān)標準建立專業(yè)團隊,提高監(jiān)測分析異常交易的能力,對虛擬貨幣洗錢、恐怖融資風(fēng)險采取更為詳盡的客戶身份識別和盡職調(diào)查,對虛擬貨幣非法挖礦和交易活動實行更為嚴密的監(jiān)測,對發(fā)現(xiàn)的洗錢可疑線索及時向人民銀行反洗錢監(jiān)測分析中心報送可疑交易報告,并采取有效管控措施防范洗錢風(fēng)險轉(zhuǎn)移。
虛擬貨幣近似貨幣價值形式,尚不能充當(dāng)真正意義上的貨幣。因其無真實價值支撐,價格極易被操縱,其投機交易具有虛假資產(chǎn)、經(jīng)營失敗、投資炒作等多重風(fēng)險,極易給民眾造成大額財產(chǎn)損失。從我國現(xiàn)有司法實踐看,虛擬貨幣交易合同不受法律保護,投資交易造成的后果和引發(fā)的損失由相關(guān)方自行承擔(dān)。由此,建議政府層面、監(jiān)管部門加大面向社會的虛擬貨幣風(fēng)險宣傳和警示教育提示,運用多渠道、多元化的傳導(dǎo)方式,提高消費者風(fēng)險防范意識,謹防財產(chǎn)和權(quán)益損失。同時,廣大消費者要增強風(fēng)險意識,樹立正確的投資理念,珍惜個人銀行賬戶,不用于虛擬貨幣賬戶充值和提現(xiàn)、購買和銷售相關(guān)交易充值碼及劃轉(zhuǎn)相關(guān)交易資金等活動,防止違法使用和個人信息泄露,不參與虛擬貨幣交易炒作活動。
一是積極響應(yīng)FATF關(guān)于虛擬貨幣反洗錢反恐怖融資監(jiān)管方面的應(yīng)對建議,吸取各國先進監(jiān)管經(jīng)驗,國家監(jiān)管部門、反洗錢義務(wù)機構(gòu)應(yīng)加強與監(jiān)委、法院、公安、海關(guān)緝私、海警等執(zhí)法司法部門的協(xié)作配合,形成監(jiān)測、監(jiān)管、執(zhí)法合力,以風(fēng)險為本原則識別、評估虛擬資產(chǎn)的洗錢和恐怖融資風(fēng)險,采取有效措施降低虛擬貨幣的洗錢風(fēng)險。二是建立機構(gòu)和區(qū)域間協(xié)作機制。虛擬貨幣的發(fā)行和交易往往涉及多個平臺、機構(gòu)和地區(qū),僅靠一家金融機構(gòu)或支付機構(gòu)監(jiān)測、監(jiān)管難度較大,建議在制度建立和實施環(huán)節(jié)明確各部門和地區(qū)的配合管理,建立機構(gòu)、區(qū)域間協(xié)作機制,完善人民銀行及分支機構(gòu)在信息共享、會商研討、線索移交、輔助辦案、預(yù)防宣傳等方面的常態(tài)化協(xié)作機制,為反洗錢義務(wù)機構(gòu)及時追蹤虛擬貨幣的洗錢和恐怖融資風(fēng)險提供大力支持,有效化解虛擬貨幣的洗錢風(fēng)險。