同人作品著作權(quán)問題的思考

摘要：時代與網(wǎng)絡(luò)的飛速發(fā)展，注定會涌現(xiàn)出新興事物。同人作品作為網(wǎng)絡(luò)與時代的產(chǎn)物，慢慢的脫離其原本的小眾圈子逐漸被大眾所接受，但同人作品的生存環(huán)境、生存狀況以及其法律地位的定位卻是令人堪憂的。同人作品作為一個作品，其概念在法律上的界定，同人作品是否應(yīng)納入著作權(quán)法的保護(hù)范圍，法律應(yīng)該如何界定同人作品與原作品之間的關(guān)系，同人創(chuàng)作者的權(quán)利、義務(wù)都是需要著作權(quán)法需要規(guī)制需要思考的問題

關(guān)鍵詞：同人作品 ; 著作權(quán) ; 修改權(quán) ;保護(hù)作品完整權(quán)

2020年2月初某男明星粉絲舉報AO3網(wǎng)站，使得該網(wǎng)站被迫停止進(jìn)行整改，為何因一篇文章會掀起如此大的波瀾，事情的起因是該平臺的某作者在AO3發(fā)表了關(guān)于該男明星與另一男明星同名的同人作品《下墜》，故事是將二人設(shè)置為戀人而發(fā)生的故事。此次網(wǎng)絡(luò)輿論的發(fā)酵究其原因是各個小眾群體維護(hù)自己喜愛文化的一種方式，其中涉及的倫理、題材、名譽權(quán)等方面的問題本文不再贅述，但是此次輿論卻再一次將同人作品帶入公眾的視野。自金庸與江南的《此間的少年》案以被告構(gòu)成反不正當(dāng)競爭判決后，學(xué)術(shù)界對于同人作品在法律上如何定位一直爭論不休，但始終沒有任何定論。

一、同人作品概述

（一）同人作品的概念

同人作品中的“同人”一詞來自日語的“どうじん”，讀作doujin，原指有著相同志向的人們、同好。在現(xiàn)代漢語中，“同人”一詞，最早出現(xiàn)在新文化運動期間，意思是“同一個人”或者“同一職業(yè)或有著相同愛好的人”。同人作品是指“同人同好者在原作或原型的基礎(chǔ)上進(jìn)行的再創(chuàng)作活動及其產(chǎn)物”，是利用原有的文字作品、美術(shù)作品、影視作品等中的人物角色、故事情節(jié)、背景設(shè)定等元素進(jìn)行的二次創(chuàng)作作品。

（二）同人作品的分類

同人作品根據(jù)不同的形式有不同的分類，根據(jù)表現(xiàn)形式，同人作品有同人漫畫、同人動畫、同人小說、同人影視等。根據(jù)是否有獨創(chuàng)性可將同人作品分為演繹類同人作品和非演繹類同人作品，演繹類同人作品即是在原作的基礎(chǔ)之上進(jìn)行改編、翻譯、注釋、整理而創(chuàng)作的作品，《紅樓夢》就是典型的演繹類同人作品，是高鶚在曹雪芹前八十回的基礎(chǔ)上根據(jù)原作品的人物性格、故事基本脈絡(luò)、社會背景進(jìn)行創(chuàng)作的《紅樓夢》后四十回。非演繹類同人作品只是借鑒原作品中某一個元素為背景而創(chuàng)作的作品，是脫離原作品的基礎(chǔ)，只使用其中的部分元素重新創(chuàng)作。根據(jù)同人作品的角色來源不同可分為真人同人和作品同人，其中真人同人是將現(xiàn)實中的真人依據(jù)真人所處的社會背景、成長經(jīng)歷等為基礎(chǔ)進(jìn)行創(chuàng)作的作品。作品同人是將某個人的角色從原本的故事中提取出來以該角色為主進(jìn)行創(chuàng)作，將劇中的角色從原作品中脫離出來，只是用該角色的扮相，故事背景是基于其他故事進(jìn)行的創(chuàng)作。

二、同人作品發(fā)展存在的問題

（一）同人作品難以獲得授權(quán)

基于同人作品的性質(zhì)，一為其依賴性，同人作品的產(chǎn)生是依賴于原作品的，沒有原作品就沒有同人作品這一概念。二為非商業(yè)性，同人作品最初是給予一群喜歡同一作品、角色、真人等而形成的小眾圈子進(jìn)行傳播，免費供喜愛者進(jìn)行觀看、傳播。三為獨創(chuàng)性，獨創(chuàng)性則為同人作品必須有自己獨創(chuàng)的元素在作品之中。

基于同人作品的依賴性，同人作品的產(chǎn)生應(yīng)該得到原作者的同意，一些作品如《紅樓夢》、《西游記》因為已過著作權(quán)保護(hù)期限可以直接進(jìn)行再創(chuàng)作，但在著作權(quán)保護(hù)期限內(nèi)的作品，按照法律規(guī)定必須得到原作者的同意，但因同人創(chuàng)作的小眾，且現(xiàn)在許多同人作品傾向于將作品創(chuàng)作為耽美、百合這種同性之愛的題材，還有的將一些小角色進(jìn)行再創(chuàng)作，如《紅樓夢》中的北靜王，《水滸傳》中的潘金蓮進(jìn)行再創(chuàng)作。這就涉及到有些作者會覺得自己已經(jīng)賦予書中角色的命運、性格已經(jīng)定格，不能就該角色進(jìn)行再創(chuàng)作或者其他的故事線發(fā)展，不同意進(jìn)行再創(chuàng)作。同人作品的獨創(chuàng)性是它區(qū)別于原作品的根本特征，同人作品的獨創(chuàng)性也是界定其是否侵權(quán)的根本特征。故對于同人作品的獨創(chuàng)性的判斷是否應(yīng)該采用與原作品獨創(chuàng)性判斷一樣的標(biāo)準(zhǔn)即“思想與表達(dá)二分法”也是值得商榷的，畢竟其中涉及到的角色、場景設(shè)置等的著作權(quán)問題都是需要界定的。

（二）同人作者與原作品作者的矛盾

《必齊之姜》小說在各大網(wǎng)站擁有許多原著粉，B站UP主將演員楊紫、演員馬天宇飾演過的電視劇的角色、其他劇的場景等按照原小說進(jìn)行剪輯，大受原著粉和喜愛兩位演員的粉絲的喜愛。不僅是《必齊之姜》還有其他作品，UP主基于原小說和現(xiàn)有演員的角色、場景等剪輯傳播作品。不僅是B站，諸如LOFTER、AO3等這種網(wǎng)站都擁有大量的粉絲進(jìn)行此類創(chuàng)作，B站和LOFTER還有基于作品的打賞，使得更多的創(chuàng)作者參與進(jìn)來。同人作品的小眾，會默認(rèn)該類作品的創(chuàng)作不會經(jīng)過原作品作者的同意，但是網(wǎng)絡(luò)的無界限使得作品聲名大噪的同時，勢必會引起原作者的注意。此類作品肯定是侵權(quán)的，但是對于原作者來說是矛盾的，同人創(chuàng)作者基于原作創(chuàng)作的作品會吸引原著粉，同人作品的影響力也會吸引更多的人去看原作品，原作品和同人作品此時是雙贏的。但有的同人作者基于原作進(jìn)行創(chuàng)作時將大量暴力、色情的元素加入，對于沒有讀過原作的讀者來說，會誤認(rèn)為原作就是這樣，會極大的影響原作者的聲譽和作品的傳播。另一方面同人作品的受歡迎程度的增強(qiáng)，網(wǎng)站平臺會設(shè)置打賞功能，同人作品的受眾大部分是固定的，一般都會因為作者的“辛苦”進(jìn)行打賞。同人作者大部分是基于喜歡進(jìn)行的創(chuàng)作，讀者的打賞并不是目的，但網(wǎng)絡(luò)支付方式、虛擬貨幣的流行，同人作品的非商業(yè)性、非營利性的性質(zhì)慢慢會被削弱甚至消失，同人作者會借此謀生，最終可能會變成和原作者一樣，甚至?xí)皆髡咚脠蟪?。同人作品非營利性被不斷的削弱，同人創(chuàng)作者通過同人作品獲得一定的收益，有的是非?？捎^的說益，但原作者卻沒有得到任何補償。而且對于原作者來說，同人作品在法律上沒有任何清晰的界定，對于其侵權(quán)的主張方式、舉證也是非常困難的。

（三）不適用合理使用制度

以金庸訴《此間的少年》作者江南的案子為例，作者江南是將金庸武俠中著名的人物郭靖、黃蓉的人物生活背景設(shè)置在校園中，這是中國關(guān)于同人作品的第一案，但遺憾的是法院最終以反不正當(dāng)競爭進(jìn)行了判決。法官在沒有現(xiàn)行法律規(guī)定的情況下，以最符合法律規(guī)定的方式判決無可厚非，但是基于案件的不斷增多，同人作品依據(jù)其性質(zhì)及特點，必須依據(jù)一定的法律進(jìn)行權(quán)利主張。一些學(xué)者建議將其納入合理使用的范圍中去，國內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)法學(xué)理論界和實務(wù)界也從未停止關(guān)于是否將同人作品納入合理使用中進(jìn)行討論。

吳漢東教授指出，所謂的合理使用是指在法律規(guī)定的條件下，不必征得著作權(quán)人的同意，又不必向其支付報酬，基于正當(dāng)目的而使用他人著作權(quán)作品的合法行為。我國法律是以窮盡是列舉的方式規(guī)定了十二種情形規(guī)定合理使用制度，該制度意在限制著作權(quán)人的權(quán)利過度，實現(xiàn)個人權(quán)利與公共權(quán)利的平衡，一方面平衡作者和使用人的權(quán)利范圍，另一方面從社會整體創(chuàng)作環(huán)境來看，合理使用制度可以營造較為和諧、寬松的創(chuàng)作環(huán)境，鼓勵新作品的產(chǎn)生與傳播，最終豐富文化生活。一些同人作品可以適用合理使用，但是互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展改變了作品的傳播獲取方式，作品借助各種社交工具，傳播速度呈指數(shù)倍增長，客觀上也加大了判斷合理使用制度與侵權(quán)的難度，導(dǎo)致著作權(quán)人權(quán)利不斷被放大，權(quán)利失衡狀態(tài)愈發(fā)明顯。同時合理使用制度對原著作權(quán)人存在極大的限制，其范圍不能過度無限制的擴(kuò)大，合理使用制度并不是一切行為的“免死金牌”，同人創(chuàng)作者使用原作品時應(yīng)更為謹(jǐn)慎、克制，法官審理案件應(yīng)結(jié)合具體案情，著重平衡在先權(quán)利人和在后創(chuàng)作者的利益。對于同人作品來說，合理使用制度并不是要么肯定或者要么否定的制度，而是應(yīng)當(dāng)在我國合理使用制度的規(guī)定之下，結(jié)合“三步檢驗法”、美國的“四要素標(biāo)準(zhǔn)”以及“轉(zhuǎn)換性”使用，綜合確定同人作品是否構(gòu)成合理使用，如此才能緩解同人作品和原作品之間的矛盾，實現(xiàn)同人作品和原作品的雙贏。

三、同人作品可能侵犯的著作權(quán)

（一）同人作品與修改權(quán)的沖突

原作者因其作品擁有該作品完整的著作權(quán)，同人作品即使其擁有的作品符合獨創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn)即符合“思想與表達(dá)二分法”的判斷標(biāo)準(zhǔn)，但是因沒有獲得原作者同意對原作品進(jìn)行修改是侵犯其著作權(quán)的。修改權(quán)是作者授權(quán)才會有權(quán)利對原作品進(jìn)行修改，但是大部分同人作品因為成本也好、小眾圈子的傳播范圍也好最終沒有獲得作者的授權(quán)就進(jìn)行修改，如果因為作品被叫好而“出圈”，此時原作者如果看到該同人作品必定會追究侵權(quán)責(zé)任，事后的補救對于原作者來說無濟(jì)于事。對于同人作品的創(chuàng)作者來說，如果對于原作品的修改必須得到原作者的同意，會因為聯(lián)系作者的成本、或者只是使用其中的部分元素、部分角色、場景等因素而放棄創(chuàng)作同人作品，這是與著作權(quán)法立法目的相違背的，不僅不會激發(fā)更多的創(chuàng)作者去進(jìn)行同人作品的創(chuàng)作，會打擊甚至于打消更多的創(chuàng)作者的積極性。

（二）同人作品與保護(hù)作品完整權(quán)之間的沖突

同人作品圈子的小眾，勢必會引起一些同人作品創(chuàng)作者為了吸引部分讀者對原作品進(jìn)行創(chuàng)作，其中不乏涉及到關(guān)于色情、暴力、不符合公序良俗的元素出現(xiàn)。這些元素會使得沒有看過原作品的讀者對于原作品作者的聲譽產(chǎn)生負(fù)面影響，我國對于保護(hù)作品完整權(quán)的規(guī)定是保護(hù)作品不受歪曲、篡改的權(quán)利，理論界傾向于以保護(hù)作者的聲譽不受損為侵權(quán)判斷標(biāo)準(zhǔn)。暴力、色情等元素的加入侵犯原作者的保護(hù)作品完整權(quán)但是對于部分同人創(chuàng)作者來說，這是吸引部分讀者的“利器”。其實，色情、暴力其他元素是比較好認(rèn)定侵權(quán)的，但是對于其他形式的創(chuàng)作，例如《金瓶梅》這種類似的同人作品的出現(xiàn)，是否認(rèn)定侵犯原作者的保護(hù)作品完整權(quán)也是值得思考的。

四、同人作品著作權(quán)問題再思考

（一）同人作品平臺互助協(xié)會的建立

原作者與同人作品的作者因為交流成本、法律定位的不明確，使二者無法得到有效的溝通，是否可以建立一個類似于中國音像著作權(quán)集體管理協(xié)會的同人作品互助協(xié)會。原作者對于自己的作品在該協(xié)會進(jìn)行備案，同人作品在開始創(chuàng)作的時候通過該協(xié)會的備案與原作者進(jìn)行溝通、聯(lián)系。因為同人作品在現(xiàn)代社會越來越脫離其商業(yè)性，其性質(zhì)越來越往非營利性方向靠，所以對于同人作品的作者來說，往后同人作品的盈利性是一定的，給予原作者一定的受益分成，以及對于同人作品的創(chuàng)作，原作者有一個知情、把關(guān)的過程，對于解決二者現(xiàn)階段的問題是有一定的緩和的，同時該協(xié)會設(shè)置原作者同意的費用的限度，避免費用過高同人作者無法承受的地步。

（二）產(chǎn)業(yè)發(fā)展與法律的滯后性

現(xiàn)代社會的飛速發(fā)展使得法律跟不上時代的發(fā)展而擁有一定的滯后性。特別是近些年來隨著網(wǎng)絡(luò)的無國界性，將國外一些文化帶入國內(nèi)，粉絲群體的不斷擴(kuò)大、飯圈文化的興起促使同人作品越來越多，越來越受歡迎，同人作品產(chǎn)生的還有不同平臺的助推，平臺的助推使得更多人加入其中，同人產(chǎn)業(yè)的種類也在呈階梯式增長。所以對于同人作品而言必須明確、清晰其法律上的地位，才能引導(dǎo)該產(chǎn)業(yè)的良性發(fā)展、競爭。目前我國《著作權(quán)法》對于同人作品的合法性、同人作品的概念、如何規(guī)范同人作品對其他作品元素的使用方式、同人作品創(chuàng)作者擁有的權(quán)利、義務(wù)，同人作品是否納入著作權(quán)法保護(hù)統(tǒng)統(tǒng)沒有相關(guān)規(guī)定。即使相關(guān)平臺的建立可以緩解原作者與同人作品的創(chuàng)作者之間的一些矛盾，但是同人作品的歸宿始終應(yīng)該納入在著作權(quán)法的保護(hù)中，才可以更好的激勵更多的同人作品的涌現(xiàn)。

結(jié)語：對于同人作品之類的新興產(chǎn)業(yè)，特別是歸屬于小眾圈子的文化愛好，法律的滯后性是無可厚非的。但是法律的空白不代表該產(chǎn)物存在的無意義性，對于原作品而言，同人作品傳播了原作品，不僅使得原作品更有影響力，更重要的是使全民擁有了自己喜歡圈子的創(chuàng)作的成就感。令人遺憾的是，因為國內(nèi)的某些實際情況，法律環(huán)境和文化發(fā)展之間的不匹配勢必會影響同人作品的認(rèn)同問題和法律定位，但是不可否認(rèn)他對于促進(jìn)文化發(fā)展的重要作用。所以對于同人作品，應(yīng)該明確其應(yīng)有的地位，給同人創(chuàng)作者、同人作品一個活在“陽光下”的身份。

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作者簡介：石潔1994年2月——）漢族，女，甘肅蘭州，碩士在讀，研究方向：知識產(chǎn)權(quán)。