動產(chǎn)浮動抵押中債權(quán)人利益保護的問題研究

劉相煦

[摘要]

動產(chǎn)浮動抵押制度是一種擔保制度，不僅具有擔保的一般功能，還是一種高效率的融資方式。但是我國《民法典》中僅僅規(guī)定了動產(chǎn)浮動抵押制度，對債權(quán)人的保護措施只字未提，這無疑使債權(quán)人承擔了更高的風險。而債權(quán)人的利益得不到保障，容易使動產(chǎn)浮動抵押制度處于形同虛設(shè)的尷尬狀態(tài)。本文將從制度本身和實踐操作兩個方面對債權(quán)人利益的保護進行分析，希望能夠使動產(chǎn)浮動抵押制度更加完善，充分發(fā)揮其制度優(yōu)勢。

[關(guān)鍵詞]

動產(chǎn)浮動抵押 債權(quán)人 利益保護

1? 動產(chǎn)浮動抵押中必須保護債權(quán)人利益的原因分析

動產(chǎn)浮動抵押制度本質(zhì)上是一種擔保制度，擔保制度的首要功能就是擔保主債權(quán)的實現(xiàn)。如果不能實現(xiàn)這個功能，債權(quán)人就會拒絕使用這個制度，動產(chǎn)浮動抵押制度的融資功能更是無從談起。[1]由此可見，想要充分利用動產(chǎn)浮動抵押制度，使其發(fā)揮應有的優(yōu)勢，保護債權(quán)人的利益是十分重要的環(huán)節(jié)。

1.1? 債權(quán)人的利益難以得到保障

在動產(chǎn)浮動抵押制度中，依照《民法典》的規(guī)定，債務人在一定條件下可以對抵押物進行自由處分，其他人不得對債務人的行為進行干預，在此種情形下，抵押物始終處于流動性和不穩(wěn)定的狀態(tài)下。但是，債務人對抵押財產(chǎn)自由處分的同時，債權(quán)人卻沒有被賦予任何監(jiān)督債務人的權(quán)能，顯然，這對債權(quán)人是及其不公平的。[2]在此種狀態(tài)下，很容易形成這樣的后果：債權(quán)人為了保障債權(quán)能夠?qū)崿F(xiàn)，拒絕使用動產(chǎn)浮動抵押制度，此時引進動產(chǎn)浮動抵押制度不僅沒有解決中小企業(yè)融資難的問題，反而增加了貸款方的風險，動產(chǎn)浮動抵押制度的引進沒有發(fā)揮應有的作用，使之成為了一紙空文。

1.2? 保護債權(quán)人利益由該制度本身屬性決定

根據(jù)《民法典》的規(guī)定，動產(chǎn)浮動抵押只是動產(chǎn)抵押的一種，本質(zhì)就是動產(chǎn)抵押。但其與動產(chǎn)抵押有相區(qū)別的地方，也是其制度優(yōu)勢的根本所在。動產(chǎn)浮動抵押制度較普通動產(chǎn)抵押具有更強的融資功能，其制度本身也更加靈活。但是動產(chǎn)浮動抵押制度在具有優(yōu)勢的同時也帶給了債權(quán)人更多的風險，因此，該制度的本質(zhì)決定了我們必須要對債權(quán)人的利益加以保護。

一方面，不能忽視抵押人可能存在的道德風險。在抵押物結(jié)晶之前，抵押人在經(jīng)營過程中可能會因為買賣交易等行為使一部分財產(chǎn)脫離浮動抵押范圍，同時也會有一些其他財產(chǎn)進入抵押范圍。抵押物結(jié)晶之后，抵押的財產(chǎn)被固定，債權(quán)人才能行使自己的權(quán)利。也就是說，浮動抵押的擔保效力只有在結(jié)晶之后才能實現(xiàn)，而主債權(quán)實現(xiàn)的范圍取決于抵押物范圍確定后的現(xiàn)存價值。從浮動抵押設(shè)立開始一直到抵押物結(jié)晶期間有很長一段時間，抵押人很有可能在這段時間內(nèi)不守誠信，惡意處分財產(chǎn)，使得抵押財產(chǎn)的價值在結(jié)晶時所剩無幾。除此之外，浮動抵押結(jié)晶后到抵押權(quán)實現(xiàn)時，中間仍會間隔一段時間，抵押人極有可能惡意轉(zhuǎn)移資產(chǎn)以逃避執(zhí)行。如果出現(xiàn)了抵押人道德風險問題，債權(quán)人應當如何維護自己的權(quán)益？另一方面，正常經(jīng)營行為與非正常經(jīng)營行為界限模糊，抵押人在正常經(jīng)營范圍內(nèi)享有自由處分抵押財產(chǎn)的權(quán)利，那么應當如何定義正常的經(jīng)營行為呢？有的學者認為，正常經(jīng)營行為只能局限于買賣行為。但還有一些學者認為正常經(jīng)營行為不僅包括買賣行為，還包括租賃、設(shè)定擔?；顒拥冉?jīng)營性行為。[3]后者的觀點將經(jīng)營性行為也定義為正常經(jīng)營行為，顯然對債務人大有裨益，使經(jīng)營者擁有更輕松的經(jīng)營環(huán)境。但是從債權(quán)人利益保護的角度來看，債權(quán)人本身已經(jīng)承擔了抵押人道德風險，若將正常經(jīng)營行為如觀點二一般進行擴大解釋，則對債權(quán)人十分不利。因此，從保護債權(quán)人利益的角度來看，筆者更贊同第二種觀點。

2? 動產(chǎn)浮動抵押制度存在的問題

2.1? 抵押物的客體范圍過窄

《民法典》396條規(guī)定了四種動產(chǎn)，屬于限制性列舉。這無疑對債權(quán)人權(quán)利的保護極為不利。首先，法律所規(guī)定的四種動產(chǎn)分別為生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品。而在現(xiàn)實生活中，這幾種動產(chǎn)的價值并不高，在結(jié)晶之后若想實現(xiàn)其擔保價值會比較困難。其次，根據(jù)物權(quán)法定的原則，其他類型的動產(chǎn)不得設(shè)定動產(chǎn)浮動抵押，那么此時抵押人可能會將動產(chǎn)的形態(tài)進行轉(zhuǎn)變，以此方法使這些動產(chǎn)不進入抵押范圍。除此之外，隨著我國經(jīng)濟的不斷發(fā)展，公司的形式變得越來越豐富多樣，出現(xiàn)了很多技術(shù)型互聯(lián)網(wǎng)公司，而這些企業(yè)顯然沒有生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品等動產(chǎn)。[4]依照《民法典》396條的規(guī)定，這類企業(yè)不能以動產(chǎn)浮動抵押的方式進行融資。動產(chǎn)浮動抵押制度中抵押物的范圍過窄，顯然違背了立法者引進動產(chǎn)浮動抵押制度的初衷。

2.2? 動產(chǎn)浮動抵押的實現(xiàn)方式存在缺陷

《民法典》將動產(chǎn)浮動抵押視為一般動產(chǎn)抵押的一種特殊形式，對動產(chǎn)浮動抵押的實現(xiàn)方式?jīng)]有單獨作出規(guī)定，而是統(tǒng)一規(guī)定在了動產(chǎn)抵押的部分，這無疑給債權(quán)人增加了不少負擔。其一，如果執(zhí)行的時間過長，抵押物又多為零散的產(chǎn)品、半成品等，不僅不易保存，還容易造成損耗。其二，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，實現(xiàn)擔保物權(quán)的方式僅為拍賣、變賣、折價等方式，難以充分發(fā)揮擔保物的財產(chǎn)價值，如果抵押物被零拆賤賣，則會十分不利于主債權(quán)的實現(xiàn)。其三，對于設(shè)置抵押的財產(chǎn)結(jié)合體如何實現(xiàn)其價值的問題，需要具備相關(guān)知識的人來處理，如果司法機關(guān)不具備相應的專業(yè)知識，動產(chǎn)浮動抵押將難以發(fā)揮其制度優(yōu)勢。

2.3? 債權(quán)人缺乏制約債務人處分財產(chǎn)的權(quán)利

在國外的動產(chǎn)浮動抵押制度中，為了保護債權(quán)人的利益，各國法律均對抵押人自由處分抵押物的權(quán)利進行了一定的限制，賦予了債權(quán)人對抵押人處分其財產(chǎn)行為的監(jiān)督權(quán)。但我國法律在這個領(lǐng)域中仍是一片空白，《民法典》中并沒有相關(guān)規(guī)定。這就造成了抵押人處分抵押財產(chǎn)的權(quán)利過于強大，而抵押權(quán)人幾乎沒有什么話語權(quán)，對抵押人處分抵押財產(chǎn)的行為無法制約，這無疑大大損害了債權(quán)人的利益。如果法律不能賦予債權(quán)人對債務人的監(jiān)督權(quán)，債權(quán)人不僅不能主動控制風險，甚至連防范風險的能力都沒有，那么動產(chǎn)浮動抵押制度對于債權(quán)人來說相當于形同虛設(shè)，如此一來，債權(quán)人就更加不愿意使用這個制度了。[5]因此，在債權(quán)人不干涉?zhèn)鶆杖苏＝?jīng)營行為的條件下，應當適當?shù)刭x予債權(quán)人一定的監(jiān)督權(quán)，方能發(fā)揮出動產(chǎn)浮動抵押制度促進融資的優(yōu)勢。

3? 對債權(quán)人利益保護的相關(guān)建議

3.1? 建立接管人制度

接管人制度來自于英國的衡平法，接管人的權(quán)利十分廣泛，債權(quán)人可以憑借債權(quán)證要求接管人占有、控制債務人的財產(chǎn)。這樣一來，就能有效地防止債務人惡意處分其財產(chǎn)。接管人制度有點類似于我國的破產(chǎn)重整制度，接管人接管公司的財產(chǎn)，繼續(xù)經(jīng)營公司的業(yè)務，公司的經(jīng)濟狀況可能會因此得到好轉(zhuǎn)。此外，接管人可以對債務人的資產(chǎn)進行重構(gòu)，從而發(fā)揮企業(yè)的優(yōu)勢，盡可能地避免企業(yè)資產(chǎn)被拆分賤賣，一定程度上可以起到防止企業(yè)破產(chǎn)的作用，如此既保障了職工的利益，又保障了債權(quán)人的利益。

具體結(jié)合我國的實際國情，主要可以從以下幾個方面建立接管人制度。一方面就是接管人的確定。債權(quán)人可以向法院申請，由法院指定一個接管人，或者也可以由債權(quán)人和債務人約定接管人。另一方面就是接管人的資格與權(quán)利的確定。接管人可以由具有管理經(jīng)驗的機構(gòu)或者個人擔任，例如相關(guān)的律師事務所、會計師事務所以及其他相關(guān)機構(gòu)。有關(guān)部門對這些機構(gòu)進行考核，考核通過后，方可擔任接管人。接管人享有法律規(guī)定的權(quán)利，在接管期間，可以將接管人視為企業(yè)的代理人，代為管理公司的財務，處理公司的其他有關(guān)事項等。接管人制度有相當大的借鑒意義，接管人制度使浮動抵押的結(jié)晶具備了實操性，又實現(xiàn)了債權(quán)人對債務人處分財產(chǎn)行為的制約，切實維護了債權(quán)人的利益。

3.2? 適當擴大抵押物的范圍

《民法典》中只規(guī)定了四種動產(chǎn)可以設(shè)定動產(chǎn)浮動抵押，如此狹窄的范圍嚴重影響了動產(chǎn)浮動抵押的擔保價值。隨著經(jīng)濟的發(fā)展，企業(yè)的總資產(chǎn)中，除了生產(chǎn)設(shè)備等動產(chǎn)，還可能包括應收賬款、知識產(chǎn)權(quán)等無形的資產(chǎn)，而在這些無形資產(chǎn)當中，應收賬款和知識產(chǎn)權(quán)的價值往往更高。因此，我國動產(chǎn)浮動抵押的抵押物范圍應當擴大，應當將應收賬款和知識產(chǎn)權(quán)等無形資產(chǎn)納入到抵押物的范圍中。應收賬款作為資金鏈上重要的一環(huán)，將其納入到抵押物范圍中，可以有效防止債務人以虛構(gòu)應收賬款的形式惡意轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，從而保護債權(quán)人的利益。[6]我國法律可以采取概括加排除的方法，規(guī)定應收賬款和知識產(chǎn)權(quán)等無形資產(chǎn)也可以設(shè)置動產(chǎn)浮動抵押，以便更好發(fā)揮該制度的優(yōu)勢。

3.3? 對正常經(jīng)營活動進行合理界定

前文中已經(jīng)提到，學界對正常經(jīng)營行為的界定存在一些分歧，筆者認為不宜將正常經(jīng)營行為解釋的過于寬泛。首先，正常經(jīng)營活動指的是抵押人的經(jīng)營活動，而不是買受人的經(jīng)營活動，也就是說在界定正常經(jīng)營活動時，我們只看抵押人出賣商品的目的，而不是買受人購買商品的目的。其次，出賣人的身份應當有所限制，出賣人必須是設(shè)立動產(chǎn)浮動抵押的抵押人，該行為的目的在于防止第三人惡意侵害債權(quán)人的債權(quán)。最后，買受人應為善意。如果買受人明知所購買的動產(chǎn)屬于禁止處分的動產(chǎn)浮動抵押物，買受人取得標的物的權(quán)利不得對抗抵押權(quán)人。

4? 結(jié)語

動產(chǎn)浮動抵押制度作為一種擔保物權(quán)，其設(shè)置的初衷在于方便中小型企業(yè)進行融資，擺脫融資難，資金短缺的困境。但頗為遺憾的是，我國法律規(guī)定的動產(chǎn)浮動抵押制度僅僅是形式上的簡單引進，并沒有規(guī)定對債權(quán)人利益進行保護的相關(guān)措施。除此之外，由于我國沒有建立接管人制度，動產(chǎn)浮動抵押在我國的實操性并不強，債權(quán)人實現(xiàn)抵押權(quán)相對一般動產(chǎn)抵押更為困難。當下，該制度在我國的實施存在著一定的困境，原因在于這一制度下主債權(quán)的實現(xiàn)過于不穩(wěn)定。想要使動產(chǎn)浮動抵押制度不再是一紙空文，進而發(fā)揮該制度應有的優(yōu)勢，應當采取措施，例如建立接管人制度、擴大抵押物范圍等等，從而使債權(quán)人的利益得到有效的保護，使動產(chǎn)浮動抵押制度真正發(fā)揮其應有的價值。

參考文獻

[1] 姜欣.論我國動產(chǎn)浮動抵押制度之完善[D].長春：長春理工大學，2020：23.

[2] 尤琦琪.我國動產(chǎn)浮動抵押制度運行現(xiàn)狀實證分析[D].貴陽：貴州大學，2019：35.

[3] 李瑞.我國動產(chǎn)浮動抵押制度的實證研究[D].濟南：山東財經(jīng)大學，2018：19.

[4] 劉琳琳，周楨.中小企業(yè)融資中動產(chǎn)浮動抵押的主客體評介[J].法制與社會，2015（11）：102-103.

[5] 李敏.論我國浮動擔保制度的系統(tǒng)性完善——以適用實況為切入點[J].法學，2020（01）：60-78.

[6] 劉軍.我國浮動抵押制度之完善研究[D].北京：中國政法大學，2017：24.