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    論共同侵權(quán)行為之“共同”

    2021-06-15 03:29:42夏強(qiáng)
    現(xiàn)代商貿(mào)工業(yè) 2021年16期
    關(guān)鍵詞:邏輯關(guān)系

    摘 要:《民法典》現(xiàn)已頒布,第1168條到第1172條與《侵權(quán)責(zé)任法》第8條到第12條關(guān)于多數(shù)人侵權(quán)的規(guī)定,沒有改變??梢?,2010年左右立法者根據(jù)以往展望未來,這5條的立法經(jīng)過10年的社會(huì)反饋,仍被立法者認(rèn)可。然而,學(xué)界關(guān)于這5條中的共同侵權(quán)行為的“共同”觀點(diǎn)不一,為此,本文分析出這5條之間巧妙的邏輯關(guān)系以及立法者的良苦用心。

    關(guān)鍵詞:多數(shù)人侵權(quán);共同侵權(quán);社會(huì)反饋;邏輯關(guān)系

    中圖分類號(hào):D9???? 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼:A????? doi:10.19311/j.cnki.1672-3198.2021.16.061

    1 多數(shù)人侵權(quán)之概述

    多數(shù)人侵權(quán)指的就是二人以上實(shí)施侵權(quán)行為。要做個(gè)區(qū)分,多個(gè)單獨(dú)侵權(quán)責(zé)任的累積是指在二人以上無意思聯(lián)絡(luò)的前提下再加上不同一損害。不言而喻,多數(shù)人侵權(quán)責(zé)任如果是無意思聯(lián)絡(luò)必須是同一損害。當(dāng)然以上都有一個(gè)前提,那就是侵權(quán)行為主體能確定。

    多數(shù)人侵權(quán)責(zé)任這5條當(dāng)中,第一條是共同加害行為,也就是學(xué)界一直所爭(zhēng)論的共同侵權(quán)行為,關(guān)于共同加害行為的共同,學(xué)界主要有主觀說、客觀說以及折中說。

    2 學(xué)界的爭(zhēng)論

    2.1 主觀說

    主觀說是不管客觀因素,只要加害人之間有主觀上的關(guān)聯(lián),依關(guān)聯(lián)的程度不同,又可分為共同故意說和共同過錯(cuò)說。

    2.1.1 共同故意說

    此說認(rèn)為行為人之間必須要存在共同侵害他人權(quán)利的意思共識(shí)或者叫意思聯(lián)絡(luò),有了意思聯(lián)絡(luò)后合作完成侵權(quán)行為。持此說的代表人物有伍再陽、溫汶科與程嘯。意思聯(lián)絡(luò)具體指代是何?伍再陽認(rèn)為:“要使主體各自的行為統(tǒng)一起來成為一個(gè)共同行為,就必須要有他們的愿望和動(dòng)機(jī),即共同的意思聯(lián)絡(luò),或曰共同通謀,或曰共同故意?!蔽樵訇柕挠^點(diǎn)認(rèn)為意思聯(lián)絡(luò)僅限于共同通謀。然而溫汶科認(rèn)為:“共同侵權(quán)行為之成立,必須‘主觀的共同,但是毋庸共同侵權(quán)行為人之間有通謀,僅各行為人有‘與人共同之意思即為已足?!边@種觀點(diǎn)無需事前的通謀,只要實(shí)施行為時(shí)有此認(rèn)識(shí)即可。

    但是事實(shí)上,共同加害行為一旦發(fā)生,造成損害結(jié)果后,受害人要求賠償,如果僅僅是溫汶科的過程中有認(rèn)識(shí),受害人固然可以獲得賠償,但是賠償內(nèi)容往往受到限制,因?yàn)闊o從知曉加害人共同內(nèi)容的范圍。例如,A、B與C都與D有很深的仇恨,一日,A、B與C一起散步,正好碰到D,A將D攔住,B把D打倒,造成了輕傷,C見到D倒下后,過去用腳猛踢,造成重傷。這時(shí)D要求A、B與C承擔(dān)共同加害行為的連帶責(zé)任,A、B與C都樂于承擔(dān),但是A、B與C一起承擔(dān)重傷的連帶責(zé)任,B不同意,A無從知曉,結(jié)果只能是B承擔(dān)輕傷的責(zé)任,A與C承擔(dān)重傷的連帶責(zé)任。由此可見,溫汶科的過程中有認(rèn)識(shí)將會(huì)遺漏加害人員,是站不住腳的,必須是伍再陽與程嘯的共同故意,事前共同損害后果之意思產(chǎn)生聯(lián)絡(luò),共同加害行為的連帶責(zé)任方可全體成立。

    2.1.2 共同過錯(cuò)說

    共同過錯(cuò)說認(rèn)為是共同過錯(cuò),而不僅限于共同故意,共同過失也可以。該說是源于佟柔先生主編的《民法原理》,后經(jīng)王利明的大力發(fā)揚(yáng),一度成為理論界與實(shí)務(wù)界的權(quán)威觀點(diǎn)。該說認(rèn)為共同故意的界定過于狹窄,受害人對(duì)行為人之間的共同故意難以舉證,受害人的舉證能力因?yàn)槠渥陨碣Y源有限,達(dá)不到共同犯罪中偵查機(jī)關(guān)的舉證能力,受害人保護(hù)達(dá)不到理想的水平,共同侵權(quán)行為制度的適用就會(huì)受到很大限制。弊端凸顯,主觀說的共同有學(xué)者認(rèn)為包括共同過失,這些學(xué)者認(rèn)為共同過失可以分為兩種情況:一是各行為人對(duì)其行為所造成的共同損害后果應(yīng)該預(yù)見或認(rèn)識(shí),而因?yàn)槭韬龃笠夂筒蛔⒁庵率箵p害后果發(fā)生;二是數(shù)人共同實(shí)施某種行為造成他人的損害,不能確定行為人對(duì)損害后果的發(fā)生具有共同故意,但可根據(jù)案件的情況,認(rèn)定行為人具有共同的過失。

    2.2 客觀說

    客觀說又稱共同行為說,其認(rèn)為,不管主觀要件,只要各加害行為客觀上導(dǎo)致同一損害,就是共同侵權(quán)行為。需要強(qiáng)調(diào)的是,同一損害是指同一因果關(guān)系的損害,不是指同一個(gè)受損害物體。比如,A把汽車停在路口拐彎處辦事去了,B騎電動(dòng)車與C騎電動(dòng)車在A汽車處相撞摔倒,恰好B壓壞了A汽車的后視鏡,C壓壞了A汽車的前照燈,雖然后視鏡與前照燈屬于兩個(gè)受損害物體,本應(yīng)該B承擔(dān)后視鏡的損害責(zé)任、C承擔(dān)前照燈的損害責(zé)任,但A汽車后視鏡的損害與前照燈的損害與B、C都存在因果關(guān)系,B與C客觀說共同侵權(quán)行為成立。

    客觀說在侵權(quán)責(zé)任一般成立之要件拋棄了加害人們之間主觀共同過錯(cuò),因?yàn)榍謾?quán)責(zé)任法屬于民法,民法是私法,私人與私人之間的法,只強(qiáng)調(diào)補(bǔ)償損失,共同過錯(cuò)對(duì)補(bǔ)償損失這個(gè)結(jié)果起不到作用,故而棄之。這與刑法上的共同犯罪不同,刑法是公法,共同過錯(cuò)影響到犯罪行為對(duì)社會(huì)的危害性,主觀共同過錯(cuò)不可棄之。

    客觀說的優(yōu)點(diǎn):客觀說擴(kuò)大了共同侵權(quán)行為的范圍,受害人的保護(hù)力度得到了提高,在各加害人經(jīng)濟(jì)實(shí)力不一樣時(shí),連帶責(zé)任可以增強(qiáng)受害人補(bǔ)償?shù)目煽慷???陀^說完全拋開共同過錯(cuò)說理論中的合理價(jià)值以及該理論對(duì)共同侵權(quán)行為歸責(zé)所提供的強(qiáng)大的道德評(píng)價(jià)的支持作用,使共同侵權(quán)的連帶責(zé)任范圍極大限度地?cái)U(kuò)張了。

    客觀說有缺點(diǎn):保護(hù)受害人的方法是多元的,客觀說連帶責(zé)任的“共同”只是從同一損害后果來認(rèn)定,“共同”缺乏說服力,共同侵權(quán)行為會(huì)被泛化。還有,加害人共同合謀的某些情況不能成立共同侵權(quán)行為,客觀說副作用驟顯。A教唆B去偷C家的現(xiàn)金,B偷到C現(xiàn)金8萬塊,此時(shí),由于A沒有對(duì)C實(shí)施加害行為,按照客觀說,A與B之間的共同侵權(quán)行為不成立,但是A是B侵權(quán)的源頭,并且故意串聯(lián)其中,共同侵權(quán)行為必然成立,否則既違背了法理,又顛覆了常識(shí)。A、B、C三人與D都有不同程度的仇恨,A、B仇恨大,C仇恨小,A、B、C共同計(jì)劃在D外出轉(zhuǎn)到小道時(shí)去教訓(xùn)D一頓,當(dāng)D來到小道后,C由于仇恨小僅僅選擇在一旁為A、B望風(fēng)(小道在那個(gè)時(shí)間是沒人的,C僅是個(gè)形式主義而已),A與B對(duì)D拳打腳踢,造成重傷。此時(shí),C是愿意看到這個(gè)結(jié)果但是由于仇恨小動(dòng)力不足沒有親自下手,共同過錯(cuò)是籠罩A、B、C三人的,共同侵權(quán)行為必然成立,然而按照客觀說的理論,C沒有對(duì)D拳打腳踢,D的重傷與C無關(guān),C無須與A、B共同承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任,這樣一來,這種加害行為就必然會(huì)猖獗,不利于受害人的保護(hù)。再舉一類情況,A、B商量好晚上等C睡著后教訓(xùn)一下C,A將睡著的C打傷,B偷走現(xiàn)金6000塊,原本由于商量這個(gè)共謀,毫無疑問,A、B共同侵權(quán)行為成立,然而按照客觀說的理論,A、B沒有導(dǎo)致同一損害,是兩個(gè)加害行為導(dǎo)致兩個(gè)損害結(jié)果,共同侵權(quán)行為不成立,A、B分別承擔(dān)責(zé)任。這樣的話,共同合謀與單獨(dú)就沒有區(qū)別了,顯然不符合情理。

    2.3 折中說

    折中說認(rèn)為,單純的主觀說或客觀說不利于加害人與受害人之間利益的平衡,正確的理論是主觀方面為每個(gè)加害人都有過錯(cuò),或?yàn)楣室饣驗(yàn)檫^失,但不要求共同的過錯(cuò)而是要求相同或相似的過錯(cuò),客觀方面為數(shù)個(gè)行為人的行為相互關(guān)聯(lián),構(gòu)成一個(gè)統(tǒng)一、不可分割的整體,而且都是損害發(fā)生不可或缺的共同原因。

    折中說的弊端:折中說的共同侵權(quán)行為無法涵蓋社會(huì)生活中需要作共同侵權(quán)行為處理的案件,因?yàn)槠渲赶虻膬?nèi)容范圍明顯偏小。還有,對(duì)于產(chǎn)品責(zé)任等無過錯(cuò)責(zé)任的案件無法適用,因?yàn)椴恍枰姓壑姓f要求的相同或相似的過錯(cuò)。對(duì)于共謀致人損害,并且造成不同一損害,按照法理與常理,原本是共同侵權(quán)行為,卻因?yàn)榭陀^方面不成立而無法成為共同侵權(quán)行為。

    以上是對(duì)共同加害行為中“共同”含義存在的四個(gè)觀點(diǎn),筆者贊成共同故意說。首先,根據(jù)現(xiàn)已頒布的《民法典》第1168到第1172條,與2010年實(shí)施的《侵權(quán)責(zé)任法》第8條到12條完全相同,可見2010年左右立法者根據(jù)以往展望未來,這5條的立法經(jīng)過10年的社會(huì)反饋,仍在其手掌心當(dāng)中。筆者認(rèn)為這5條是完美的,足以應(yīng)付社會(huì)生活中多數(shù)人侵權(quán)責(zé)任的各種類型。從這5條來看,《侵權(quán)責(zé)任法》第8條共同加害行為即所爭(zhēng)論的共同侵權(quán)行為只能是有意思聯(lián)絡(luò)即共同故意,因?yàn)榈?1條與第12條是無意思聯(lián)絡(luò)數(shù)人侵權(quán),同時(shí),意思聯(lián)絡(luò)解決了前文已述客觀說和折中說的弊端,符合侵權(quán)責(zé)任法自己責(zé)任原則。共同過錯(cuò)說也不行,因?yàn)榈?0條共同危險(xiǎn)行為只能是共同過失或者有的故意有的過失,是包含過失的,如果第8條共同加害行為包含共同過失,與第10條無法區(qū)分。但是注意第10條也屬于共同侵權(quán)行為,因?yàn)榍謾?quán)主體不確定的行為如果沒有法律規(guī)制,根據(jù)肇因原則,受害人就無法證明因果關(guān)系,人人自危,就會(huì)成為第10條所述的“二人以上實(shí)施危及他人人身、財(cái)產(chǎn)安全的行為”,成為一種法律規(guī)制好的共同侵權(quán)行為。至于第9條教唆幫助行為,筆者認(rèn)為與第8條實(shí)質(zhì)一樣,都是意思聯(lián)絡(luò)即共同過意,只不過教唆人或者幫助人沒有對(duì)受害人直接實(shí)施加害行為,而是間接地讓加害人去完成加害行為,根據(jù)肇因原則,受害人只能證明加害人與損害之間的因果關(guān)系,但是實(shí)質(zhì)一樣的教唆人與幫助人的行為與損害之間的因果關(guān)系無法證明。為此,《侵權(quán)責(zé)任法》用連帶責(zé)任來規(guī)制為共同侵權(quán)行為。第11條與第12條是針對(duì)無意思聯(lián)絡(luò)多數(shù)人侵權(quán),而且侵權(quán)主體都是確定的,這樣一來,這5個(gè)法條之間的邏輯關(guān)系就很清晰了。結(jié)論也出來了,共同侵權(quán)行為的“共同”包括共同故意以及侵權(quán)主體不確定時(shí)的共同過失和有的故意有的過失。

    參考文獻(xiàn)

    [1]伍再陽.意思連絡(luò)是共同侵權(quán)行為的必備要件[J].現(xiàn)代法學(xué),1984,(02).

    [2]張新寶.中國侵權(quán)行為法[M].第二版.北京:中國社會(huì)科學(xué)出版社,1998.

    作者簡(jiǎn)介:夏強(qiáng)(1994-),男,安徽馬鞍山人,上海海事大學(xué)在讀碩士研究生,研究方向:環(huán)境與資源保護(hù)法學(xué)。

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