BVI-PTC框架：私人信托公司的維爾京模式

徐義國　王增武

近年來，許多國際金融中心和離岸金融中心相繼推出私人信托公司（Private Trust Company，簡稱“PTC”）服務，旨在彰顯信托制度優(yōu)勢的同時兼顧高凈值人群的靈活性安排訴求，例如京東的Max Smart Limited（簡稱“MSL”）。無疑，這也激發(fā)了國內高凈值人群對PTC的憧憬和青睞?？v覽PTC的結構安排，除了美國的在岸模式，離岸法區(qū)的目的信托（Purpose Trust）、擔保有限公司（Company Limited by Guarantee，CLBG）、巴哈馬執(zhí)行實體（Bahama Executive Entity，BEEs）及耿西島私人信托基金會（Private Trust Foundation，PTF）等在所有權、管理權與受益權方面的處置各有千秋。本文著眼于較具代表性的英屬維爾京群島（The British Virgin Islands，簡稱“BVI”）的PTC設立、運營及其利弊得失，即BVI-PTC框架，試圖由此刻畫出PTC在我國本土化實踐的可能場景并有所借鑒。該類公司通常由五類人或機構持有股權：委托人及其家人、慈善或非慈善的目的信托（A Charitable or Non-charitable Purpose Trust）、目的信托的受托人（The Trustee of a Purpose Trust）、承諾限額擔保的有限責任公司和有利于受益人的全權委托信托等。其中，朋友或家族的顧問均可成為PTC的董事或工作人員，進而參與PTC的經營管理?？傮w而言，在BVI設立PTC，除了監(jiān)管寬與收費低以外，還兼具信任度高、存續(xù)期長、有限責任、自主性強、投資多樣等優(yōu)勢。但必須把握住的是，留權須控制在一定限度，且應確保公司實質運營的最低標準，并在家族繁衍和傳承中將家族精神持續(xù)升華內化為PTC的愿景和使命，踐行家族精神的PTC傳承策略。

準入條件與監(jiān)管便利

PTC的設立受監(jiān)管政策、注冊條件、優(yōu)惠政策與費用安排等因素影響。由于PTC兼具公司和信托功能，因此在BVI設立PTC，要同時滿足公司及信托公司的監(jiān)管要求，如《銀行與信托公司法（1990）》（Bank and Trust Companies Act ，BTCA，1990）、 《維爾京群島商業(yè)公司法（2004）》（BVI Business Companies Act，BCA，2004）、《維爾京群島金融服務（豁免）規(guī)則（2007）》（BVI Financial Services （Exemption） Regulation，BSR，2007）、《維爾京群島特別信托法》（Virgin Islands Special Trusts Act，VISTA，2003）等。

基于上述監(jiān)管要求，注冊PTC需要滿足的條件如下：第一，須為滿足公司法的有限責任公司;第二，名稱中須含“PTC”字樣且在其章程中明確為PTC;第三，按BTCA要求，注冊PTC需要由持有1類信托牌照的注冊代理代為辦理;第四，PTC不得向大眾開展信托業(yè)務，即不得開展傳統(tǒng)的信托業(yè)務;第五，PTC只能從事“無償信托業(yè)務（unremunerated trust business）”和“關聯信托業(yè)務（related trust business）”?！盁o償信托業(yè)務”指的是PTC機構本身以及PTC的董事等相關從業(yè)人員不得因為該信托業(yè)務而收取任何費用。“關聯信托業(yè)務”主要是針對旗下有多個家族信托的PTC而言的，要求兩個不同信托的委托人之間是有關聯的，“關聯”的界定則是如兄弟姐妹、父子乃至繼父子等。

當然，在BVI注冊成立PTC還有很多優(yōu)惠措施：無需本地董事或授權代表人、無注冊資本要求、無需物理地址，只需提供信托合約復印件等相關材料，以及公司章程和細則條款等，同時，需要代理人在其辦公室保存董事和股東名冊，其中股東名冊不用公開備案。另外，注冊PTC的費用含注冊費和年費兩類，如果是新注冊成立不超過5000股的新PTC，費用是750美元，如果股份超過5000股，則費用加倍，即1500美元;PTC的年費是750美元;代理注冊的費用將會高于前述費用，但也不會太高。

可見，在BVI注冊PTC的監(jiān)管環(huán)境較為寬松，同時還有諸多優(yōu)惠措施且費用較低，即“寬監(jiān)管低費用”。

運營模式與分層架構

鑒于PTC兼具公司和信托功能，所以就PTC的運營而言，無外乎持股和管理兩個層面。在BVI的PTC的持股方式可有五種選擇：一是直接由委托人及其家人持有，但存在被認定為“虛假信托”的嫌疑;二是可由慈善或非慈善的目的信托（a charitable or non-charitable purpose trust）持有;三是由目的信托的受托人（the trustee of a purpose trust）持有;四是由受擔保的有限責任公司持有;五是由有利于受益人的全權委托信托持有。就PTC的管理而言，朋友或家族的咨詢顧問人員均可成為PTC的董事或工作人員，進而參與PTC的經營管理。

就PTC的具體架構安排而言，鑒于背景素材的完整程度，我們選擇與BVI類似的尼維斯為例。尼維斯PTC的持股方式有家庭成員持股、非慈善目的信托受托人持股和基金會等三種模式，研究結果表明，基金會持股架構最優(yōu)，家庭成員持股存在被認定為虛假信托、不能有效防范死亡風險和債務風險等問題，非慈善目的信托持股的PTC架構則較為復雜等，所以基金會持股模式在三者中比較而言最佳。基金會持股模式架構的第一層是家族成員捐贈成立的多元化基金會（Multiform Foundations）。稱為“多元化基金會”的原因在于根據管理目的和需要，其下可設信托、公司、有限責任公司、合伙企業(yè)或傳統(tǒng)的基金會等。第二層和第三層分別是家族辦公室和在尼維斯成立的PTC。PTC下設的第四層則是可投資于動產、不動產或銀行賬戶的投資控股公司。多元化基金會是該架構的關鍵環(huán)節(jié)，也是該架構的主要組織管理機構，下面可設監(jiān)事會、管理委員會和秘書處等職能部門，由家族顧問或家族成員組成，這是家族控制權的具體體現，也是其主要優(yōu)勢和特點之一。這里需要補充的是，因為基金會并非某個人所有，所以不會存在其他持股結構那樣的潛在風險;家庭成員組成管理委員會行使日?；饡墓芾砺毮埽饧拥谌龑蛹易遛k公室架構，拉長了家族成員與PTC之間的法律距離（legal distance），以便更好地進行風險隔離。

事實上，BVI于2019年12月31日發(fā)布了《私人投資基金公司監(jiān)管（2019）》（Private Investment Fund Regulations， 2019），其中提到基金可以是單位信托（unit trust），報備時需要提供受托人的名稱和地址等，目前尚無私人投資基金對接PTC架構的案例，更無基金會與PTC架構對接的案例。綜上， PTC的持股不外乎家人持股、特殊目的信托持股或基金會持股等方式，經營管理也基本由家人或家人信賴的朋友或咨詢顧問完成。以尼維斯的PTC為例，比較而言，基金會模式最優(yōu)，事實上，基金會模式也并非國外獨有，曹德旺家族的河仁基金會便是國內版的適例。

顯著優(yōu)勢與潛在風險

從個人受托人與機構受托人的比較視角觀察，PTC的優(yōu)勢與風險并存。

優(yōu)勢分析

總結而言，與個人受托人相比，PTC的主要優(yōu)勢有六個方面：其一，高度信任性。對個人受托人的信賴是一個長期漸進過程，如果受托人發(fā)生變更，還需要更換受托人，在更換過程中，家族對個人受托人的信任度是衰減的，但在有限控制權保留的前提下，家族對PTC的信任度就非常高。其二，長期連續(xù)性。個人的生命是有限的，而信托的期限可能會超過百年乃至永久，個人還存在老、病、殘、失能或失聰等導致無法行使受托人職責的情況，而BVI法律規(guī)定，PTC可存續(xù)360年，且到期后通過簡單程序即可繼續(xù)存續(xù)。其三，規(guī)模經濟性。囿于個人受托人的精力或能力所限，可能無法滿足家族的所有信托安排需求，PTC的“關聯信托”優(yōu)勢可以實現規(guī)模經濟效應。其四，有限責任性。個人受托人承擔的受托責任可能遠超其能力和責任范圍，對PTC而言，因為是有限責任公司，所以如果出現重大受托責任風險或其他風險等，PTC的賠付則是有限的。其五，干擾最小化。個人受托人容易受到惡意受益人的各種責難或被其無理請求所左右等，PTC的集體決策機制則可避免上述問題。其六，精神傳承性。PTC的委托人在注重物質財富傳承的同時更看重精神財富的傳承，即家族價值觀和精神的傳承，內化于PTC的家族精神的連續(xù)性必定高于依賴于個人受托人傳承的連續(xù)性。

與銀行或金融機構等機構受托人相比，PTC的主要優(yōu)勢有二：第一，費用最優(yōu)性。機構受托人的收費或依據標的資產的金額、或依據其花費的時間等，由于標的資產多含企業(yè)股權等非標資產，所以金額較大且可能需要受托人花費較多的時間去經營管理公司，進而需要收取高額的費用。不僅如此，有時機構受托人還會對其承擔的過多責任加收風險溢價。而PTC則不存在這樣的情況，如“電話干預”機制——只有當受益人向受托人下達經營企業(yè)的指令時，受托人才須去經營公司，這無疑降低了相關費用。第二，投資多樣性。傳統(tǒng)（家族）信托的投資標的多為股票和債券等標準化資產，PTC可參與對沖基金、期權、私人飛機、游艇、藝術品、奢侈品及企業(yè)股權等另類投資的投資。

最后需要指出的是，PTC還可隔離“專業(yè)性”個體風險等，因為裝入PTC的家族企業(yè)越來越國際化、專業(yè)化，如跨國鉆井平臺企業(yè)等，一方面可以聘用專業(yè)的PTC董事來經營管理家族企業(yè);另一方面如果經營上出現問題，也可基于PTC的有限責任稟賦僅承擔有限責任，即家庭與企業(yè)之間實現有效的風險隔離。

潛在風險

PTC的潛在虛假風險、所有權風險和管理風險等。虛假風險源于控制權保留的“度”的問題，虛假PTC也分兩種情況;一種是在信托合約中明確保留委托人權力，即“正式虛假信托”，如信托合約中有“撤銷/更改/修改信托合約的權力、從信托中提取財產的權力、增加或刪減受益人的權力、委任/罷免受托人或信托保護人的權力、更改管轄法律以及有條件或無條件地拒絕受托人的相關操作等”等條款。另一種則是通過抽屜協(xié)議保留委托人權力。如委托人雖然不在董事會，但在PTC的董事會中存在“影子委托人”。再如委托人將自己設定為保護人的信托等。特別地，關于PTC的留權問題，BVI的VISTA法案厘定了受托人權力的負面清單，即委托人的權力保留：第一，應將是否分配股息的權力留給董事;第二，不得要求PTC分配股息，更不能行使受托人的強制執(zhí)行權利要求PTC分配股息;第三，不得采取任何措施，煽動或支持PTC的董事實施任何違反PTC職責的行為;第四，不得采取任何措施促使PTC任命或罷免任何董事等;第五，不得關閉PTC;第六，根據本法案規(guī)定，不得向法院申請與PTC有關的任何形式的救濟或補救。

所有權風險主要是針對家庭成員持股的PTC而言的，一則該類PTC有可能被認定為虛假信托，理由是“任命PTC董事”等及前述相關的權利;二則如果股權所有人意外離世，其名下的股權處理不當將會導致所有權發(fā)生變更。

管理風險的主要表現有二：一是無效管理風險。虛假信托當然存在無效管理問題，再者，如果PTC的董事缺乏專業(yè)素養(yǎng)或專業(yè)素養(yǎng)不足，也會引致PTC的無效管理風險。二是保護人風險。應防范因保護人權利過大而帶來的道德風險等。此外，PTC還應防范在岸管轄權風險，委托人居住地的稅務機關、債權人和心懷不滿的受益人或配偶等都有可能會以各種理由起訴PTC的合法性。事實上，任命在岸的家族成員為PTC的董事本身就與信托制度的初衷相違背，因為信托的要義在于實現所有權、管理權和受益權的分離。稅務風險是在岸管轄權風險中的重要風險之一，因為委托人居住地政府最不愿意看到委托人通過各種安排減少居住地政府的稅務征收。另外，還有特殊條款風險，委托人通常會在信托合約中增加影響受托人行使權力的條款，如“未經所有股東或特別受益人同意，不得買賣或處理信托資產，不得向受益人分配信托財產或收益等”，如果其中某位股東意外離世，將會影響信托的正常運行，同時還潛在被認定為“虛假信托”的風險。

面對以上這些并非個人可輕易識別的風險，需要專業(yè)機構協(xié)助甄別，并提供有針對性的專業(yè)化對策，予以防范。

經驗與啟示

對有意成立PTC的高凈值人群而言，主要的經驗與啟示在于：首先是風險防范，要明確“PTC是信托”而非單純受控的“傀儡”，作為信托，保留控制權的同時實現風險隔離是不可兼得的，要想實現風險隔離，就要保證PTC的真實性，即僅保留PTC允許的控制權，同時可利用基金會保障控制權、聘用資深專業(yè)董事降低管理風險以及“遠離”委托人的在岸司法管轄權，其中“遠離”是司法意義上的，謹防特殊條款“防人害己”。其次，PTC的利益相關方（委托人、受托人、受益人和保護人等）每年或每兩年應召開一次集體會議，管理層匯報工作情況，受益人對管理層的工作提出進一步的建議要求等，由此再加上完美的PTC架構設置在某種程度上可部分消除受益人之間的分歧以及受益人對管理層的誤解等。最后，家庭成員應更新內化家族精神的PTC的愿景和使命，更新不用太頻繁，但每一代人應更新一次，保障家族精神永續(xù)傳承。

事實上，PTC旨在實現控制權保留、經營靈活和風險隔離等功能的完美結合，稍作回顧，我們就可發(fā)現國內的諸多實踐也可部分實現PTC的相關功能。一是近代盛宣懷家族的愚齋義莊模式，愚齋義莊負責盛宣懷遺產的子女分配和公益慈善安排（行使信托功能），下設含家族成員并由理事長（首任理事長是盛宣懷夫人）負責的理事會機構（保留控制權），分配遺產的交易安排和董事會的更迭機制兼具靈活性和穩(wěn)定性，通過公開登報等保障義莊機制的隔離性。董事會成員中含律師和公益慈善等專業(yè)人員，保障義莊運作的專業(yè)性。二是新時代族譜、祭田和宗祠等三大家族要素的再造。族譜重在家族精神的凝聚和傳承，祭田和學田等則用于家族物質財富的傳承，而宗祠則是家族事務或爭議的合議或裁量場所。其中，族譜每十年或一代人至少要更新一次。由此，對于不能或不愿在海外注冊成立PTC的高凈值人群，也可通過國內的相關機制安排實現PTC的相關功能。

（作者單位：中國社會科學院金融研究所）