我國離婚冷靜期制度存在的問題及其完善

摘要： 2020年5月28日，《中華人民共和國民法典》第1077條規(guī)定，自婚姻登記機(jī)關(guān)收到離婚登記申請之日起三十日內(nèi)，任何一方不愿意離婚的，可以向離婚登記機(jī)關(guān)撤回離婚登記申請?！睹穹ǖ洹吩O(shè)立離婚冷靜期降低“高離婚率”現(xiàn)象?！耙坏肚小笔降囊?guī)定引起了社會廣泛討論，該規(guī)定在適用條件、與婚姻自由原則關(guān)系、冷靜期內(nèi)出現(xiàn)重大傷亡以及財產(chǎn)損失等問題上無明確規(guī)定。因此，如何正確有效地利用該規(guī)定改善社會“高離婚率”現(xiàn)狀，值得我們深刻的討論。

關(guān)鍵詞：離婚冷靜期;沖動型離婚;甄別機(jī)制;完善

引言

2020年中國民政部門公布了各省一季度的離婚登記數(shù)據(jù)。全國平均離婚率已經(jīng)接近40%，不同于以往的是，今年離婚率最高的省份不是北上廣等一線發(fā)達(dá)城市，而是東北三省，其中，離婚率排名最高的是吉林省，離婚登記數(shù)已經(jīng)超過了結(jié)婚登記數(shù)的七成。因此，我國大力推動婚姻家庭制度改革，在婚姻家庭改革制度的推動下，如何改善這種情況，民政部門和法院通過實踐發(fā)現(xiàn)了一種新的現(xiàn)象：對夫妻雙方的離婚請求冷處理或延后處理，夫妻雙方離婚的概率大大降低，這極大的緩解了高離婚率帶給社會和人民的焦慮。因此，為構(gòu)建和諧、自由、公平的婚姻關(guān)系，離婚冷靜期被正式寫入《民法典》。

但這引起了社會廣泛的討論，離婚冷靜期是否有增設(shè)的必要，社會上大致有三種不同的見解：第一，肯定說。此種觀點認(rèn)為“離婚冷靜期”是給夫妻雙方的婚姻一個重生的機(jī)會，避免雙方在沖動之下做出錯誤決定，挽救一個家庭，彰顯法治柔情。第二，否定說。此觀點認(rèn)為，此種觀點是以人大代表蔣勝男為代表，她認(rèn)為：“以極少數(shù)人的婚姻問題強(qiáng)迫絕大多數(shù)人為此買單”。閃婚閃離、草率結(jié)婚離婚的人不足5%，大多數(shù)人都是經(jīng)過深思熟慮后才決定婚姻大事的。所以，法律不應(yīng)該用少部分人的情況一刀切地對待整個想要離婚的群體。[1]作為一個成年人應(yīng)該保持足夠的理性去對待婚姻，婚姻并不是一場游戲，婚姻自由原則不能隨意破壞，離婚并非壞事，對于成年人的自主決定，司法應(yīng)保持冷靜，應(yīng)給 “離婚冷靜期”潑瓢冷水; [2]第三，折衷說。此觀點認(rèn)為， “離婚冷靜期”本無可厚非，其本身也是調(diào)解的一種手段，要想更好地發(fā)揮作用，必須有嚴(yán)格的適用范圍，不能一味地 “勸和不勸離”。[3]上述觀點的主要分歧在于，當(dāng)離婚事實發(fā)生后，采用離婚冷靜期制度能否真正實現(xiàn)利益與社會利益的統(tǒng)一，當(dāng)其與婚姻自由、未成年子女保護(hù)等法益碰撞后如何實現(xiàn)利益的統(tǒng)一，才是人民關(guān)注的焦點。因此，筆者認(rèn)為：離婚冷靜期不應(yīng)該既不應(yīng)該適用簡單的刪除制度，也不應(yīng)該采取司法解釋等補(bǔ)漏的方法完善，而應(yīng)該進(jìn)一步細(xì)化其適用范圍、標(biāo)準(zhǔn)，對象等方面，確保其實施有明確的邊界。

一、離婚冷靜期的必要性分析

（一）挽救婚姻危機(jī)

從司法實踐調(diào)查中發(fā)現(xiàn)，夫妻雙方因生活瑣事爭吵，很容易在極端情緒之下做出錯誤的判斷，情緒化離婚，情緒化離婚也是我國離婚率逐年上升的重要原因之一。因此引入離婚冷靜期制度，針對情緒化離婚可以從時間的節(jié)點上限制當(dāng)事人的選擇，給雙方一個合理的時間消化各自的情緒，恢復(fù)到一個理性的狀態(tài)，使得雙方有更多的時間真正思考如何抉擇婚姻狀態(tài)，以此挽救婚姻危機(jī)。

（二）保護(hù)相關(guān)法益

離婚并不僅僅牽涉到夫妻雙方，對有未成年子女的家庭，在婚姻關(guān)系的選擇上應(yīng)該更加慎重。我國《婚姻法》雖然規(guī)定了離婚自由原則，但是這種自由并不是毫無限制，應(yīng)當(dāng)是相對的自由，婚姻家庭解散后，未成年子女處于最弱勢的地位，父母的關(guān)系很容易給他們造成心理上的問題，例如：焦慮、抑郁、自閉|叛逆等，進(jìn)而影響他們的身心健康和發(fā)展，父母作為未成年子女的監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)對自己的孩子承擔(dān)應(yīng)有的責(zé)任，而不是只考慮自己的身心感受。離婚冷靜期制度剛好迎合了這一理念轉(zhuǎn)，創(chuàng)設(shè)離婚冷靜期給雙方一個合理的時間，配備專業(yè)的家事調(diào)節(jié)員給予心理上的輔導(dǎo)，從專業(yè)的角度給予夫妻雙方一個合理的建議，這種方法突破了傳統(tǒng)的婚姻自由規(guī)定，但是從長遠(yuǎn)的角度來看，它實現(xiàn)了法、情、理的融合，對社會穩(wěn)定和家庭和諧有重大的意義。

（三）節(jié)約司法資源

設(shè)立離婚冷靜期可以一定程度上減少司法壓力，通過分流離婚案件，緩解法官的辦案壓力。通過訴 前調(diào)解避免進(jìn)入訴訟程序，設(shè)置離婚冷靜期，由家事調(diào)解員、社區(qū)工作人員等介入案件，開展相關(guān)的調(diào)查、咨詢和調(diào)解工作，可能在訴前實現(xiàn)成功調(diào)解，避免進(jìn)入訴訟程序，減少訴訟離婚的案件數(shù)量。即便進(jìn)入訴訟程序，法官通過了解前期工作的相關(guān)情況、更易查明案件事實，從而減輕部分工作壓力，提高司法效率。

二、離婚冷靜期規(guī)則存在的問題

（一）離婚冷靜期的適用條件及范圍問題

學(xué)界對于訴訟離婚是否適用離婚冷靜期存在兩種觀點：肯定說認(rèn)為：訴訟離婚應(yīng)當(dāng)也是用離婚冷靜期，其對保護(hù)婚姻關(guān)系具有同等價值，實踐中也有一方當(dāng)事人想離，另一方當(dāng)事人想挽救，二是一方當(dāng)事人采取極端的方式拒絕離婚，比如：自殘、自殺等，三是雙方無法就財產(chǎn)、子女問題達(dá)成共識，這個時候法官就不能簡單地判決了，應(yīng)該給雙方一個冷靜期后再做判決。否定說認(rèn)為：訴訟離婚中已經(jīng)有關(guān)于6個月起訴的限制期限了，相當(dāng)于已經(jīng)設(shè)置了一個冷靜期，不需要重復(fù)設(shè)置了。對此，筆者贊同否定說觀點，訴訟離婚已經(jīng)有關(guān)于起訴限制的6個月的期限，這個時間已經(jīng)足夠當(dāng)事人去理性反思自己的婚姻了，額外設(shè)置30日的離婚冷靜期是一種間接干涉婚姻自由原則的手段。

（二）離婚冷靜期的期限設(shè)置問題

離婚冷靜期設(shè)置了30日的期限，對該問題，大部分學(xué)者認(rèn)為一概而論的30日期限不適用于現(xiàn)實社會各類不同的離婚情形中。楊立新、蔣曉華認(rèn)為：不加區(qū)分地適用一個月的期限缺乏合理性，統(tǒng)一適用于各種情況的登記離婚不利于保護(hù)未成年子女的利益。在主張登記離婚的婚姻當(dāng)事人中，如果存在虐待、家庭暴力、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)等特殊情形的，應(yīng)當(dāng)縮短或者適用冷靜期，以盡快地保護(hù)弱勢一方的權(quán)益。[4]鄭錫齡認(rèn)為：婚姻法律制度應(yīng)當(dāng)實現(xiàn)適度的前瞻性和開放性，在離婚制度中堅持保護(hù)弱者權(quán)利的立法價值，對于有屬于雙方共同的未成年子女的夫妻應(yīng)設(shè)置更長的冷靜期間，對于有家暴情形的登記離婚申請則無離婚冷靜期適用余地。[5]

（三）離婚冷靜期的適用對象問題

法律對離婚冷靜期適用何種情形并沒有明確的規(guī)定，如何界定“沖動型離婚“取決于民政部門工作人員的自由裁量權(quán)，因此，難免會出現(xiàn)”一刀切“的情形。對于爭議比較大的情形，比如：家庭暴力、賭博、出軌等情況是否也適用離婚冷靜期，法律并沒有明確的規(guī)定，這就很容易導(dǎo)致一些問題。比如：2019年8月，河南商丘的劉女士因丈夫長期賭博、家暴從二樓跳下致使雙下肢癱截。2019年8月四川省中巴市一名僅26歲的舞蹈老師因不堪丈夫的長期家暴，從14樓一躍而下，當(dāng)場殞命。這些案例都揭示了并不是所有的情形都適用冷靜期。因此，如何解決這些社會沖突和矛盾，統(tǒng)一立法標(biāo)準(zhǔn)以適應(yīng)社會需求亟需重視。

（四）離婚冷靜期的救濟(jì)途徑

司法實踐中，“一刀切”的使用離婚冷靜期很容易出在離婚冷靜期內(nèi)另一方隱匿財產(chǎn)、子女或?qū)Ψ降娜松碓斐芍卮髶p害。當(dāng)離婚冷靜期內(nèi)出現(xiàn)重大傷害或財產(chǎn)損失時如何救濟(jì)，法律并沒有明確的規(guī)定，大都是按照指導(dǎo)性案例判決，當(dāng)出現(xiàn)這些情形時，民政部就要結(jié)合實踐經(jīng)驗思考是否應(yīng)該設(shè)立離婚冷靜期的適用除外規(guī)定。在此，此種情形下我們可以參考適用婚姻法第三十二條的規(guī)定，重婚或者與他人同居的;實施家庭暴力或者虐待、遺棄家庭成員的;有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改的，不需要適用離婚冷靜期的有關(guān)規(guī)定。

三、離婚冷靜期制度的完善

（一）離婚冷靜期適用的原則

針對不同的婚姻情形設(shè)定不同的適用標(biāo)準(zhǔn)，首先，通過專職婚姻家庭工作人員的初步判斷，利用多種途徑，比如詢問當(dāng)事人離婚事由、咨詢當(dāng)事人親朋好友當(dāng)事人的婚姻狀態(tài)，由此判斷該婚姻是否應(yīng)當(dāng)適用離婚冷靜期。其次，根據(jù)有無未成年子女，財產(chǎn)糾紛等情況，根據(jù)案件的性質(zhì)設(shè)置不同的冷靜期期限，最后，根據(jù)不同的離婚情形設(shè)置不同的調(diào)節(jié)方案，對于一般的家庭糾紛，可派擅長處理家庭糾紛的調(diào)解員，對于嚴(yán)重性離婚糾紛，比如兩人性格完全不合、一方背叛家庭，應(yīng)派擅長心理調(diào)解的調(diào)解員緩和雙方情緒，爭取和平穩(wěn)定分手。

（二）冷靜期的甄別機(jī)制

建立完善的甄別機(jī)制，將離婚案件進(jìn)行專業(yè)的分類，從適用類型大體上分離婚分為沖動型和非沖動型，沖動型又包括一方?jīng)_動型和雙方?jīng)_動型，對于第一種無論是一方還是雙方，只要不出現(xiàn)《婚姻法》第32條規(guī)定中的家暴、威脅、虐待、賭博等情形，民政部門工作人員就可以根據(jù)以往的工作經(jīng)驗甄別出屬于何種性質(zhì)的離婚，民政工作人員針對的主要是“沖動型離婚”，對于非基于沖動型導(dǎo)致的離婚我們應(yīng)該如何抉擇？如果雙方已經(jīng)處于理性的角度做出離婚決定，民政工作人員的主要工作就是促成這段婚姻好聚好散，不留下任何“后遺癥”。此種情形可不適用冷靜期制度。

（三）冷靜期制度的適用對象

通過甄別機(jī)制，分離出沖動輕率式的離婚才是離婚冷靜期制度適用的對象。如何辨別適用對象則是關(guān)鍵問題的所在，由于民政部門行政人員無法了解當(dāng)事人的婚姻狀況等具體情形，所以 30日的冷靜期適用于登記離婚的一般情況，除非當(dāng)事人明確向工作人員表示雙方已經(jīng)過冷靜思考，屬于深思熟慮的離婚情況或從未有過家暴等危險行為，此兩種離婚情形不適用冷靜期制度。[6]

（四）離婚冷靜期制度的設(shè)置期限

離婚冷靜期30日的設(shè)置期限不應(yīng)該成為一個硬性期限，應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體情形分別設(shè)置。比如在有未成年之女的情形下，夫妻雙方如無重大介入因素，如家暴、出賭博等，可以適當(dāng)?shù)难娱L冷靜期至三個月，無未成年之女的情形下可以適用30日的規(guī)定;在無重大財產(chǎn)或人身損害的情形下，可以設(shè)置冷靜期為三個月，在有財產(chǎn)糾紛夫人情況下適用30日的規(guī)定。

（五）冷靜期制度的配套措施

離婚冷靜期的具體實施還是要依靠民政部門的工作人員，因此，培養(yǎng)專業(yè)的民事法官和調(diào)查員也是非常重要的，有道是“清官難斷家務(wù)事”夫妻間的感情問題很難用三言兩語就能判斷，當(dāng)案件難以甄別屬于何種情形時，這就需要專業(yè)的調(diào)查員通過專業(yè)經(jīng)驗與申請離婚的夫妻深刻交流，走訪他們的朋友、親人、鄰居等從多個渠道了解他們的婚姻狀況，以此協(xié)助法官做出公正合理的判決。同時法官在認(rèn)定判決時有一定的自由裁量權(quán)，這就需要我們的法官一定要擁有專業(yè)的法律素養(yǎng)，人情修養(yǎng)輔之，以此達(dá)到社會與家庭的統(tǒng)一與和諧。

四、結(jié)語

《民法典》引入離婚冷靜期，存在諸多爭議，結(jié)合國內(nèi)現(xiàn)狀而言，我們要認(rèn)識到離婚冷靜期雖是移植于外國，但法律移植的對象，一般不是具體的個別制度，而是一個規(guī)范群，顯然只移植制度而不結(jié)合國內(nèi)現(xiàn)狀，很容易脫離本意。本文即是從司法實踐的角度著手，對在我國適用離婚冷靜期存在的諸多問題提出自己的意見和建議，以期達(dá)到制定離婚冷靜期的立法目的，改善我國高離婚率現(xiàn)狀。

參考文獻(xiàn)：

[1]張貴峰，《“離婚冷靜期”應(yīng)進(jìn)一步細(xì)化規(guī)范適用范圍》，《北京青年報》2020年5月21日，第2版.

[2]王琳： 《給“離婚冷靜期”潑瓢冷水》，《檢察日報》2017 年 6 月 21 日，第 7 版.

[3] 西坡： 《離婚冷靜期干涉婚姻自由了嗎？》，騰訊評論，http： / /view. news. qq. com/a/20180718/011255. htm，（ 2018-07-18） ，[2018-9-6]。

[4]魏靜.離婚訴訟中冷靜期制度研究[J].河南科技學(xué)院學(xué)報，2019（03）：50-53.

[5]劉萬成，鄭永建.家事審判中離婚冷靜期的合理性證成與完善[N].人民法院，2018-07-11（07）.

[6] 曹亞楠. 我國登記離婚中冷靜期制度建構(gòu)探討[J]. 法制與社會，2020，（25）：21-22.

作者簡介：

李格（1992—），女，漢族、河南周口、青島科技大學(xué)研究生、研究方向：民商法。

作者單位：青島科技大學(xué)