雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)法律問題探討

欒敬君

摘要：在雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)下，上市企業(yè)可以發(fā)行兩類具有不同程度表決權(quán)的股票。由此導(dǎo)致企業(yè)創(chuàng)始人和高層管理人員能夠獲得更多的表決權(quán)，甚至可以超過對沖基金及維權(quán)股東，實質(zhì)性地掌控企業(yè)決策權(quán)。本文介紹了此種股權(quán)結(jié)構(gòu)的相關(guān)特征，圍繞外國立法參考、我國立法現(xiàn)狀進行了探討，提出一些完善性的建議，以供參考。

關(guān)鍵詞：雙層股權(quán)結(jié)構(gòu);法律問題;表決權(quán);決策權(quán)

引言：雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)是一種特殊的公司權(quán)力掌控機制，其核心原則在于公司創(chuàng)始人以及大股東在公司成功上市后，仍然可以通過保留足夠表決權(quán)的方式，對公司進行部分或全面控制。此種股權(quán)結(jié)構(gòu)在歐美國家較為常，但對于我國企業(yè)來說，還是一個新鮮課題。

一、雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)的特征

目前有很多風(fēng)險投資公司、私募投資基金，因持有足額的資金，尋求具有潛力、盈利能力較強，但缺乏資金的企業(yè)，經(jīng)過投資和全面系統(tǒng)性的合作，推動企業(yè)成功上市后，獲得較為豐厚的資本收益。在投資業(yè)成功上市之后，風(fēng)險投資公司、私募投資基金會抓住股票上漲的時機實現(xiàn)退出。但對于一些企業(yè)的創(chuàng)始人來說，其售賣股份的意愿較低。為了防止持有股權(quán)落入他人手中之后，自身失去對公司的掌控權(quán)，常見的方式是設(shè)計雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)，其具體的特征如下：

（一）公司成功上市之后，面向社會公眾開展股票交易時，將股票分為A類、B類兩種。通常情況下，A類股票針對企業(yè)之外的投資人公開發(fā)行（散戶或是其他希望投資的企業(yè)或其他法律允許的組織），每股的投票權(quán)僅為1票;B類股票面向公司創(chuàng)立時期的高層管理元老或其他有特殊貢獻的人發(fā)布，每股含有10相當(dāng)于A股10票的投票權(quán)。當(dāng)公司被整體出售時，A、B兩類股票的派息及出售所得分配權(quán)在原則上保持一致。盡管B類股票無法公開交易，但在持有人自身的意愿下，可以按照相等比例轉(zhuǎn)換為A類股持有。

（二）基于此種雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)，企業(yè)中擁有大量B類股票的人員，其行政管理權(quán)力必然大幅度提升，持有A股的散戶以及其他組織，無法過多地接入公司的經(jīng)營管理。換言之，在雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)下，公司命運的掌控者幾乎永遠為B類股票持有者。

二、雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)的有關(guān)法律問題探討

表面看來，雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)的合理性極低，原因在于此種結(jié)構(gòu)提出的初衷，僅僅是為了保護創(chuàng)始人及少數(shù)公司元老人物的利益，與現(xiàn)代社會強調(diào)的“民主”，公司利益、全體股東的合法權(quán)益背道而馳。盡管此種結(jié)構(gòu)在公開的上市公司中極其少見，也得到了許多法律界、金融領(lǐng)域有識之士的共同抵制，認為此舉會破壞企業(yè)的優(yōu)良治理理念。但深入分析后可以發(fā)現(xiàn)，在互聯(lián)網(wǎng)金融時代，很多上市企業(yè)的發(fā)展過程幾乎等同于多輪融資，資本的大量注入使得真正做企業(yè)、研究技術(shù)的創(chuàng)始人團隊的股份被稀釋殆盡，在失去對公司控制權(quán)的情況下，企業(yè)很可能成為資本分利的一種工具，不利于國家整體發(fā)展。面對此種情況，采用A、B雙層股權(quán)的方式，能夠解決投票決策權(quán)與資本追求的利益分紅之間的矛盾。綜合來看，只要企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)保持清晰，企業(yè)仍然在正確的軌道上運轉(zhuǎn)。目前的問題在于，我國社會接觸雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)的時間較晚，相關(guān)法律的完善程度不足。

（一）外國對于雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)的立法參考

為了解決上述問題，可以參考外國的立法過程。美國、英國、德國等均視“一股一權(quán)”為重點。比如獲得美國多數(shù)州通過的《美國標準公司法》中規(guī)定，公司的章程可以決定“一股一權(quán)”的內(nèi)容是否可以發(fā)生變化。換言之，上市公司在維持正常運轉(zhuǎn)的過程中，可以根據(jù)實際情況，對公司在決策權(quán)力、控制權(quán)力等方面面臨的問題進行全面梳理后，決定是否面向社會發(fā)布“每股擁有超過一個表決權(quán)的超級表決權(quán)股份”。此項規(guī)定的目的在于，從法律層面將“公司是否需要完成從單層股權(quán)結(jié)構(gòu)向雙重股權(quán)結(jié)構(gòu)的轉(zhuǎn)換”的行為，視為一種受法律保護的、具備法律效力的特殊形式而完成規(guī)定，從而保證上市公司遭遇重大決策、管理以及利益分配問題時，公司創(chuàng)立者的利益得到維護。但此舉的“雙刃劍”屬性十足，即公司創(chuàng)立者本人及B類股票持有者的個人道德品質(zhì)和真實想法，將會決定公司未來的發(fā)展走向。面對此種情況，美國特拉華州頒布的《公司法》在《美國標準公司法》的規(guī)定基礎(chǔ)上進行了補充說明，對表決權(quán)的股份進行了一定的限制，其核心理念在于“無表決權(quán)的普通股也可以上市，但需要保證無表決權(quán)普通股持有人的正常權(quán)利得到保護”，避免出現(xiàn)極個別人員掌控上市公司大量權(quán)力的現(xiàn)象。

（二）我國有關(guān)公司表決權(quán)股份的立法現(xiàn)狀簡析

與歐美等國已經(jīng)長時間采用雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)的情況不同，我國上市企業(yè)幾乎都是在互聯(lián)網(wǎng)金融興起之后，才逐漸探索采用雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)的可行性方案，且絕大多數(shù)都為互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)。因此，市場“給予”我國法律的時間較少，導(dǎo)致對此種股權(quán)結(jié)構(gòu)實質(zhì)性權(quán)力的限制，停留在相對寬松的程度。比如我國公司法僅僅在地103條和第126條規(guī)定了“每一個股份只有一個表決權(quán)”，與西方國家“一股一權(quán)”的初始限制思路大體相當(dāng)。但隨著互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)的迅猛發(fā)展，針對部分公司上市過程中出現(xiàn)的多輪融資情況，導(dǎo)致單層股權(quán)結(jié)構(gòu)下，企業(yè)創(chuàng)立者的股權(quán)持有量縮減到極低的水平，使得公司發(fā)展受到資本過度影響的情況，我國法律并沒有較為完善的規(guī)定。比如在深圳、上海兩所證交所上市的公司，至今未曾出現(xiàn)過一例因限制表決權(quán)或者超級表決權(quán)而引發(fā)糾紛的案例。造成此種現(xiàn)象的原因仍然在于，我國金融領(lǐng)域以及法律界對于雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)的認知水平尚不完善，特別是該結(jié)構(gòu)對于一些傳統(tǒng)行業(yè)的上市公司幾乎沒有影響（不存在多輪融資，國有企業(yè)上市公司的控股權(quán)歸國家所有，有關(guān)部門對該類企業(yè)的行政管轄干預(yù)，不會允許出現(xiàn)權(quán)力過度集中在少部分人手中的情況）。因此，我國法律對于雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)中的重點內(nèi)容——表決權(quán)股份的“態(tài)度”，處于“觀望過程中緩慢完善”的狀態(tài)。比如我國《公司法》已經(jīng)授權(quán)國務(wù)院以一種“非正式法律規(guī)定（另行通知形式，尚未完全裝配進有關(guān)法律條文，但具備法律效力）”的模式，對雙層股份結(jié)構(gòu)下表決權(quán)股份的未來發(fā)展走向奠定了良好的基礎(chǔ)。

（三）在法律層面下，針對我國公司雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)發(fā)展的完善性建議

由于理論界和實務(wù)中對雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)的認識與實際應(yīng)用相對不足，故制定有關(guān)法律時，雖然可以參考歐美諸國的法律，但必須充分思考客觀條件的差異。因此，類似于美國將“公司是否需要完成從單層股權(quán)結(jié)構(gòu)向雙重股權(quán)結(jié)構(gòu)的轉(zhuǎn)換”作為公司“內(nèi)部事務(wù)”的法律規(guī)定，并不適合當(dāng)下的中國。筆者認為，我國針對雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)的法律應(yīng)該進行如下設(shè)計：第一，保留“一股一權(quán)”的表決普通股;第二，強制性規(guī)定每股必須包含兩個或以上具有投票權(quán)的超級表決權(quán)（普通股）;第三，公司必須設(shè)置一些沒有表決權(quán)的普通股;第四，保留“十股一權(quán)”的模式。根據(jù)上述設(shè)計，上市公司創(chuàng)立者股權(quán)嚴重稀釋的問題會得到解決，而權(quán)力過于集中問題出現(xiàn)的幾率也會得到控制。

結(jié)語：雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)是一柄“雙刃劍”，為了解決互聯(lián)網(wǎng)金融時代，企業(yè)上市過程中，由于多輪融資而導(dǎo)致的創(chuàng)始人股權(quán)消散問題而逐漸進入我國經(jīng)濟領(lǐng)域視線，具備一定的積極意義。但若控制不當(dāng)，很可能使企業(yè)的大量權(quán)力集中在少數(shù)人手中，不利于公司發(fā)展。故通過立法的形式加以控制，是一種必然的趨勢。

參考文獻：

[1]李忠柱.上市公司雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)的制度探析——以阿里巴巴“中國合伙人制”為視角[D].山東：山東大學(xué)，2017.

[2]邵春艷.論雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)對公司控制權(quán)的影響與矯正[D].重慶：西南政法大學(xué)，2017.

作者單位：河南陸達律師事務(wù)所