電子合同訂立的法律風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避研究

張蕊鑫　呂怡瑤

關(guān)鍵詞 電子合同 電子意思表示 法律風(fēng)險(xiǎn)

基金項(xiàng)目：本文為2019年度煙臺(tái)職業(yè)學(xué)院橫向課題《電子合同訂立的法律風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避研究》研究成果，項(xiàng)目編號(hào)（HX2019011）。

作者簡介：張蕊鑫，煙臺(tái)職業(yè)學(xué)院煙臺(tái)廣播電視大學(xué)教師;呂怡瑤，香港童心教育集團(tuán)教師。

中圖分類號(hào)：D923.6? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A? ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ? DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.08.184

隨著互聯(lián)網(wǎng)信息技術(shù)的發(fā)展壯大和5G技術(shù)的進(jìn)一步應(yīng)用普及，人們的生活發(fā)生了翻天覆地的變化，無論是工業(yè)、農(nóng)業(yè)、還是與人民群眾息息相關(guān)的日常生活，人們對(duì)紙張的定義正在潛移默化的發(fā)生著變化，紙張?jiān)谏钪械谋匦璩潭日谥鸩浇档?。而遍布社?huì)生活各方面的合同也越來越多的傾向無紙化，作為無紙化合同的電子商務(wù)合同（以下簡稱電子合同）成為電子商務(wù)交易的主要形式，確定了交易雙方的當(dāng)事人各項(xiàng)權(quán)利義務(wù)，構(gòu)成了合同民事關(guān)系的起點(diǎn)和基礎(chǔ)，有效的保障交易雙方的合法權(quán)益。

一、電子合同概述?

（一）電子合同概念

我國《合同法》第二條規(guī)定，“合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議”。由此可見，合同是平等當(dāng)事人的真實(shí)意思表示一致而發(fā)生的民事法律行為，以此約定買賣雙方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)關(guān)系。以往合同訂立的方式中口頭形式和書面形式在很長一段時(shí)間以來是占有主導(dǎo)的兩種形式。而電子合同作為信息時(shí)代的產(chǎn)物，其即包含口頭合同和書面合同的基本特征又以其無可替代的方便快捷、節(jié)約成本等固有的特質(zhì)逐漸彰顯著時(shí)代特點(diǎn)和優(yōu)越性，即能使合同當(dāng)事人雙方在自身意思表示真實(shí)的基礎(chǔ)上完成權(quán)利義務(wù)關(guān)系的約定又能不受傳統(tǒng)合同訂立方式的時(shí)間地點(diǎn)等的約束，同時(shí)符合現(xiàn)代人們對(duì)成本節(jié)約的心里預(yù)期，節(jié)省的紙張等資源也契合了環(huán)境保護(hù)的時(shí)尚態(tài)度，因此在生活中的各個(gè)領(lǐng)域正逐步代替?zhèn)鹘y(tǒng)合同的訂立方式。

依據(jù)我國《合同法》筆者認(rèn)為可將電子合同解釋為：在網(wǎng)絡(luò)條件下，交易各方當(dāng)事人之間為了完成一致合意，通過電子信息網(wǎng)絡(luò)以電子郵件或者電子數(shù)據(jù)電文交換的形式達(dá)成特定權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。電子郵件是通過網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用非常廣泛的服務(wù)，是一種用依賴互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行的信息數(shù)據(jù)交換的聯(lián)通，其便捷性不言而喻。用戶需要承擔(dān)的成本十分低廉，無論你在世界的哪個(gè)角落，只要網(wǎng)絡(luò)通暢則隨時(shí)可以進(jìn)行信息的交互聯(lián)通。這也是電子合同之所以高效便捷的基礎(chǔ)條件。

（二）電子合同的訂立

我國《合同法》第二十六條規(guī)定：“承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的承諾到達(dá)的時(shí)間適用本法第十六條第二款的規(guī)定。”第十六條第二款規(guī)定：“采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間;未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)人收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。”

電子郵件、聊天工具（微信、QQ等）或特定系統(tǒng)回復(fù)均是電子承諾的方式?，F(xiàn)實(shí)中若收件人擁有專屬系統(tǒng)來進(jìn)行數(shù)據(jù)電文的接收，邀約人電子郵件發(fā)出后，收件人指定系統(tǒng)接收郵件發(fā)出“郵件已收到”的回復(fù)為確認(rèn)收訖。但依據(jù)現(xiàn)實(shí)中對(duì)此類情形的處理均不認(rèn)為該系統(tǒng)自動(dòng)的回復(fù)為承諾。從實(shí)際操作看，確認(rèn)收訖實(shí)際上我們把他看成是功能性回執(zhí)，如同電子郵件，收件人設(shè)置的自動(dòng)回執(zhí)功能，郵件的收到的功能回執(zhí)為通知郵件發(fā)出方并確認(rèn)收件人此刻收到該郵件，郵件的內(nèi)容是否得到收件人的確認(rèn)及確認(rèn)后收件人做如何選擇則是未知數(shù)，因此郵箱發(fā)送收到的“郵寄已收到”回復(fù)不能作為受要約人的承諾。在實(shí)際操作中類似此種情況比比皆是，皆應(yīng)結(jié)合實(shí)際情況依據(jù)法律規(guī)定確定電子合同訂立的時(shí)間及效力。

二、電子合同訂立的法律風(fēng)險(xiǎn)

（一）山東泉林供應(yīng)鏈管理有限公司合同訂立現(xiàn)狀

山東泉林供應(yīng)鏈管理有限公司是2013年成立的山東省煙臺(tái)市牟平區(qū)市場監(jiān)督管理局注冊(cè)的首家供應(yīng)鏈管理有限公司。

隨著對(duì)互聯(lián)網(wǎng)依賴程度的愈發(fā)加深，山東泉林供應(yīng)鏈管理有限公司成立以來商務(wù)活動(dòng)中訂立合同逐漸由紙質(zhì)合同為主到紙質(zhì)合同與電子合同并存，直至目前只有合同標(biāo)的巨大時(shí)才采取紙質(zhì)合同的簽訂方式。作為規(guī)模有限的民營企業(yè)，企業(yè)運(yùn)營成本問題一直是管理者致力控制的，而逐漸采取電子合同替代紙質(zhì)合同是降低公司成本的有效舉措。電子合同雙方當(dāng)事人避免了面對(duì)面的交流溝通所需支付的時(shí)間成本和經(jīng)濟(jì)成本，決定了公司合同簽訂的主要方向。

企業(yè)目前主要利用微信、QQ等社交軟件完成紙質(zhì)合同的蓋章拍照傳輸，本質(zhì)上不屬于嚴(yán)格意義的電子合同范疇。雙方在前期溝通良好、對(duì)合同標(biāo)的、數(shù)量、價(jià)款、履行方式等意思表示一致的前提下完成合同擬定。甲方先將合同蓋上公章，掃描后通過微信、QQ發(fā)送乙方，乙方下載打印后蓋自己公章再掃描回傳給甲方，此種簽訂合同的方式法律風(fēng)險(xiǎn)可見一斑。

（二）電子合同訂立的法律風(fēng)險(xiǎn)分析

首先，是否與具有完全民事行為能力的對(duì)方當(dāng)事人簽訂合同直接決定了電子合同成立及生效問題。與限制民事行為能力人簽訂的電子合同的效力認(rèn)定問題亦值得商榷和探討?！睹穹ǖ洹返谑艞l規(guī)定：“八周歲以上的未成年人為限制民事行為能力人，實(shí)施民事法律行為由其法定代理人代理或者經(jīng)其法定代理人同意、追認(rèn)，但是可以獨(dú)立實(shí)施純獲利益的民事法律行為或者與其年齡、智力相適應(yīng)的民事法律行為。”該條將限制民事行為能力人的年齡下限，從民法通則規(guī)定的十周歲降低為八周歲，主要原因在于：隨著經(jīng)濟(jì)社會(huì)的發(fā)展和生活教育水平的提高，未成年人的生理心理成熟程度和認(rèn)知能力較之以往有了一定的提高，適當(dāng)降低限制民事行為能力人的年齡下限，有利于其從事與其年齡、智力狀況相適應(yīng)的民事活動(dòng)，這也是對(duì)未成年人自主意識(shí)的尊重，更加有利于保護(hù)其合法權(quán)益?！睹穹ǖ洹穼?duì)限制行為能力人簽訂的游戲充值等的合同規(guī)定了監(jiān)護(hù)人的請(qǐng)求返還的標(biāo)的及確認(rèn)合同無效的權(quán)利，與八歲以上限制行為能力人簽訂的電子合同應(yīng)怎樣界定，筆者認(rèn)為也應(yīng)以新頒布的《民法典》相關(guān)規(guī)定為依據(jù)。

雖然我們可以理解為認(rèn)定電子合同各方當(dāng)事人具有完全民事行為能力，但在實(shí)踐中的認(rèn)定并不容易統(tǒng)一，因此合同相對(duì)方是否具有民事行為能力成為電子合同成立中的法律風(fēng)險(xiǎn)之一。

其次，電子合同訂立的證據(jù)保存確定難。在一個(gè)使用智能手機(jī)即可滿足絕大多數(shù)基本生活需求的時(shí)代，基于網(wǎng)絡(luò)購物訂立電子合同更是大多數(shù)國人的生活常態(tài)。方便快捷是當(dāng)事人選擇網(wǎng)購的最重要因素，使用截屏來保存電子憑證更是家常便飯。而和視為原件的買家和賣家聊天記錄則因手機(jī)存儲(chǔ)或其他因素幾乎不會(huì)被長久保存或忽視。無論是履行中的問題還是售后的糾紛，舉證難的問題事實(shí)一直并將長久存在。當(dāng)事人往往不能提供基于原件的證據(jù)而導(dǎo)致敗訴的案例比比皆是。證據(jù)難以保存，舉證困難也是電子合同訂立的法律風(fēng)險(xiǎn)之一。

三、規(guī)避電子合同訂立法律風(fēng)險(xiǎn)探討

（一）加大系統(tǒng)投入確保合同訂立安全

山東泉林供應(yīng)鏈管理有限公司應(yīng)增加對(duì)辦公自動(dòng)化系統(tǒng)的投入，如使用移動(dòng)辦公系統(tǒng)OA，移動(dòng)辦公系統(tǒng)OA可以同時(shí)使用移動(dòng)客戶端，這樣可以隨時(shí)隨地處理公司業(yè)務(wù)當(dāng)然也包括隨時(shí)瀏覽電子合同的訂立進(jìn)程。而移動(dòng)OA在各企事業(yè)單位中已被廣泛的應(yīng)用，技術(shù)相對(duì)成熟。

在訂立電子合同需要請(qǐng)示上級(jí)審批的也只用提交OA申請(qǐng)，填寫相應(yīng)的審批單據(jù)，寫明事實(shí)理由時(shí)間地點(diǎn)，等待領(lǐng)導(dǎo)審批，項(xiàng)目負(fù)責(zé)人能隨時(shí)觀測到進(jìn)度，若需要提醒上級(jí)及時(shí)批復(fù)的簽字也可及時(shí)予以提醒說明，以便電子合同的簽訂能準(zhǔn)時(shí)完成。

（二）選擇信用度高的合同主體確保長期合作

遵紀(jì)守法信用度良好是合同當(dāng)事人長久合作的基石。一個(gè)誠信度高，商譽(yù)好的合作伙伴極大的減少了在訂立乃至履行合同時(shí)的風(fēng)險(xiǎn)。雙方意思表示明確完整、權(quán)利義務(wù)確定無誤、糾紛解決約定合理。這對(duì)委托單位這樣的中小企業(yè)來說無疑是至關(guān)重要的。

（三）立法保障

隨著電子商務(wù)的飛速發(fā)展，電子合同訂立過程中需要的法律支撐也愈發(fā)迫切。目前我國的《電子簽名法》《電子商務(wù)法》《民法典》《合同法》都可作為電子合同訂立的法律依據(jù)。

出臺(tái)更加清晰明確和與時(shí)俱進(jìn)的電子商務(wù)相關(guān)法律法規(guī)以此解決層出不窮的電子合同維權(quán)問題，可以為人們生活和社會(huì)生產(chǎn)的穩(wěn)定有序運(yùn)行提供最可靠的保障。對(duì)于電商模式的出現(xiàn)，同樣也應(yīng)該有專門的法律條款來制約和規(guī)范電商平臺(tái)的健康發(fā)展。因此要對(duì)關(guān)乎民商主體合法權(quán)益的民商法的使用范圍進(jìn)行針對(duì)性的調(diào)整和完善，確保電子商務(wù)的有序進(jìn)行實(shí)現(xiàn)有法可依、違法必究的規(guī)范的法律環(huán)境。對(duì)電商的網(wǎng)絡(luò)支付、銀行卡收單、準(zhǔn)許等問題設(shè)置和制定清晰明了的法律執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)，以保護(hù)主體雙方的合法權(quán)益。

四、結(jié)語

終上所述，電子合同已成為人們生活中不可或缺且十分必要的存在，其訂立及訂立過程中的法律風(fēng)險(xiǎn)問題諸多。因此在享受電子合同為生產(chǎn)生活帶來極大便利的同時(shí)亦需要采取切實(shí)有效的措施規(guī)避相關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)，為合同各方當(dāng)事人謀取最大利益。本文研究成果將應(yīng)用于委托單位山東泉林供應(yīng)鏈管理有限公司。在日后訂立電子合同中，可降低法律風(fēng)險(xiǎn)，保障公司權(quán)益，使公司獲取最大的利潤。

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