人工輔助受孕能否請保胎假

復(fù)林

江蘇省南京市某公司女職員杜婧，因生育障礙通過輔助生殖技術(shù)懷了孕，為了順利產(chǎn)下試管嬰兒，杜婧口頭向上司請了“保胎假”。孰料卻被停發(fā)了數(shù)月工資。于是，杜婧炒了單位的“魷魚”，并追討欠薪和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。我國法律并沒有對輔助生殖的懷孕女工有特別保護(hù)的規(guī)定，杜婧請“保胎假”是否違反公司內(nèi)部管理要求呢？2019年11月20日，經(jīng)南京市兩級法院審理，該案終于塵埃落定。

歷經(jīng)艱辛受孕，女職員請假“保胎”

2013年5月，杜婧應(yīng)聘到南京市大輝財務(wù)公司，公司規(guī)模很小，連老板在內(nèi)僅僅12人，杜婧擔(dān)任內(nèi)勤兼代賬會計。等過了試用期，公司與杜婧簽訂了書面勞動合同，暫定了一年期限，即從2013年8月1日至2014年7月31日，固定底薪1500元，另加績效提成。合同中未約定競業(yè)限制的范圍、區(qū)域和期限。一年過后，雙方雖然沒有再續(xù)簽合同，但杜婧繼續(xù)在單位做內(nèi)勤兼代賬會計，杜婧提出了加薪要求，老板文達(dá)表示，將對業(yè)務(wù)提成比例給予適當(dāng)上調(diào)，杜婧未表示異議。

杜婧入職時已經(jīng)結(jié)婚，卻遲遲沒有懷孕。2014年下半年，禁不住公婆再三“催孕”，杜婧和丈夫萬勇去醫(yī)院檢查，經(jīng)診斷，萬勇符合生育條件，在對杜婧進(jìn)行子宮造影時，發(fā)現(xiàn)了不明原因的卵巢異常，分析認(rèn)為是內(nèi)分泌失調(diào)引發(fā)的癥狀。

杜婧又去專治不孕不育的醫(yī)院問診，醫(yī)生告訴她，好好調(diào)理，問題不大。對杜婧施行了雌激素替代療法。于是，她定期去打點(diǎn)滴，向體內(nèi)注射藥劑，補(bǔ)充雌激素。此外，杜婧的母親還四處尋找民間偏方，讓女兒捏著鼻子喝了苦澀的中草藥湯。孰料，經(jīng)過長達(dá)兩年的治療，仍沒有受孕。望著公婆期盼的眼神，杜婧內(nèi)心充滿了焦慮和不安。萬勇百般安慰，提議說：“現(xiàn)在醫(yī)學(xué)這么發(fā)達(dá)，也可以通過試管嬰兒生孩子??！”杜婧無奈地點(diǎn)了點(diǎn)頭。

杜婧比較忌諱讓外人知道做試管嬰兒的事情。2017年6月起，她每逢雙休日，都要去醫(yī)院做檢查和促排卵。兩個月后，醫(yī)生認(rèn)為卵泡監(jiān)測達(dá)到了標(biāo)準(zhǔn)，對她進(jìn)行了穿刺取卵，由于穿刺對母體有一定的損傷，醫(yī)囑建議她在家休息一段時間，杜婧考慮到單位人少，一個蘿卜一個坑，堅持去上班。

經(jīng)過層層闖關(guān)，杜婧與萬勇有了6枚高質(zhì)量胚胎，放在液氮罐中冷凍保存，按照醫(yī)生的安排，2017年12月，醫(yī)院首次對杜婧進(jìn)行胚胎移植手術(shù)，著床卻宣告失敗。杜婧得知結(jié)果當(dāng)場淚崩。醫(yī)生告知杜婧不要?dú)怵H，她受孕的條件已基本充分，只需要再調(diào)養(yǎng)一段時間就可以了，為了提高備孕的成功率，她吃了一些促排卵的藥物。

經(jīng)過兩個月的調(diào)理，杜婧的各項(xiàng)檢查完全合格，一周后，杜婧再次到專科醫(yī)院接受胚胎移植，這一次的手術(shù)很成功，胚胎順利著床。聽聞喜訊，萬勇的媽媽趕過來說：“生孩子是當(dāng)務(wù)之急，不要再上班了?！倍沛赫J(rèn)為在家休息為時尚早，沒有同意。

2018年4月17日，萬勇陪妻子出門散步，杜婧突然一陣陣腹痛，兩人立即前往專科醫(yī)院，經(jīng)檢查杜婧出現(xiàn)先兆流產(chǎn)等癥狀，當(dāng)天晚上住院治療，直到5月3日出院。在此期間，萬勇到妻子所在單位向負(fù)責(zé)人文達(dá)口頭請病假，但并沒有告知妻子系先兆流產(chǎn)，文達(dá)咂咂嘴表示不滿：“她的一攤子事咋辦啊。”次月初發(fā)工資時，公司只給了杜婧病假期間的生活費(fèi)1200元。

杜婧出了醫(yī)院后，本就為要不要繼續(xù)上班而糾結(jié)，當(dāng)她拿到病假生活費(fèi)時，不由憤憤不平，認(rèn)為公司老板待她太刻薄，索性聽從萬母的勸告，打算休“保胎”假。

大輝公司的員工就這么幾個人，沒有建立考勤打卡制度，員工請假通?？陬^向老板說一聲就行了，于是，杜婧打電話告知文達(dá)老板，她有孕在身，需要請假保胎。文達(dá)“呵呵”了一聲，不無譏諷地說：“你干的又不是體力活，請什么‘保胎假?。俊彼蠖沛撼鼍哚t(yī)院的病假證明。幾天后，杜婧讓丈夫萬勇向老板文達(dá)遞交了相關(guān)的診療記錄，文達(dá)當(dāng)即表示：“我要的是醫(yī)院出具的病假條，這不頂用啊！”萬勇未置可否，轉(zhuǎn)身離開。此后杜婧和萬勇都沒有再與大輝公司聯(lián)系。

2018年7月起，因杜婧遲遲沒有坐班，大輝公司停發(fā)了她的病假工資，但繼續(xù)為她繳納社會保險費(fèi)。

反炒公司“魷魚”，追討欠薪補(bǔ)償金

當(dāng)年年底，杜婧在婦幼保健醫(yī)院順利產(chǎn)下一子。不久，公司給杜婧發(fā)放了生育津貼13780元、營養(yǎng)費(fèi)1595元。對杜婧在家保胎待產(chǎn)期間的工資問題只字未提。

2019年5月8日，杜婧通過電子郵件向大輝公司發(fā)送《告知函》，以公司拖欠工資、未正常簽訂勞動合同、未支付加班工資等為由要求與解除雙方的勞動關(guān)系，并要求支付欠薪和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。5天后，公司發(fā)出書面回函，同意與杜婧解除勞動關(guān)系，但認(rèn)為杜婧已于2018年7月起沒有履行請假手續(xù)，自動離職，故公司不存在拖欠工資的行為，更無須支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

幾經(jīng)溝通無果，2019年5月13日，杜婧向南京市勞動人事爭議仲裁委員會申請了勞動仲裁，要求大輝公司支付違法解除勞動合同經(jīng)濟(jì)賠償金44867元;支付2013年4月17日至2018年6月30日期間的延時加班工資16200元;2013年4月17日至2018年6月30日期間的法定節(jié)假日和休息日加班工資39000元;2018年4月至6月工資差額及賠償金16200元;2018年7月至2018年11月期間拖欠的工資及賠償金39000元等共計16萬余元。

2019年6月29日，經(jīng)仲裁裁決，裁決大輝公司向杜婧支付解除勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金24303元及杜婧保胎休息期間的工資差額936元，合計25239.24元，不支持杜婧的其他仲裁請求。

大輝公司不服仲裁裁決，起訴到法院。要求撤銷勞動仲裁裁決書。

法庭上，大輝公司訴稱：杜婧自2018年3月底以其試管嬰兒保胎為由不再到公司上班。公司出于人性化考慮，要求杜婧在休息后補(bǔ)交病假條。王麗在休假滿3個月后，拒不提供病假條，也不到公司上班。公司仍按照每月1200元的病假工資標(biāo)準(zhǔn)支付了2018年4月至6月期間的工資，并為杜婧繳納社會保險至2019年4月，無拖欠其病假待遇的故意。杜婧主動提出解除雙方的勞動關(guān)系，其經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金不應(yīng)得到仲裁支持。杜婧提出的加班工資問題，既沒有事實(shí)依據(jù)，也早已超過勞動爭議仲裁時效一年的規(guī)定。開庭期間，大輝公司自認(rèn)單位沒有建立考勤、紀(jì)律的規(guī)章制度。

針對公司的起訴意見，杜婧答辯說：表面上看是自己主動辭職，實(shí)際卻是“花式”辭退員工，目的是不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。2018年7月，其丈夫萬勇到公司商議后續(xù)工作安排事宜，公司負(fù)責(zé)人文達(dá)未能給予明確答復(fù)，并將杜婧原先負(fù)責(zé)的客戶分配給其他同事，形成杜婧事無事可做的局面。另外，自入職以來，每年的1月、4月、7月、10月因季度報稅，杜婧都要加班，其中既有工作日加班也有周末加班，公司從未發(fā)放過加班工資。正因?yàn)楣敬嬖谶@些違反勞動合同法的行為，杜婧有權(quán)解除勞動關(guān)系，并要求公司支付包括加班工資在內(nèi)的拖欠工資及經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

幾乎在法院審理不服仲裁裁決案件的同時，又一起訴訟也開始啟動，大輝公司主張杜婧違反競業(yè)禁止的規(guī)定，擅自利用公司資源為別的公司代賬，應(yīng)支付辦公設(shè)備和耗材使用費(fèi)，退回三個月的病假工資，退回公司代為繳納的社會保險費(fèi)等共計4萬余元。

大輝公司訴稱，2018年3月，杜婧以保胎為由提出要休息，但是未提交任何假條和醫(yī)院出具的手續(xù)。直到2019年4月提出離職都未到公司上班。此外，杜婧在工作期間還從事與單位相同業(yè)務(wù)，私自代賬，侵占公司憑證及封面封底。大輝公司自杜婧入職之日起，一直承擔(dān)所有的社會保險費(fèi)用。尤其2018年4月至2019年4月，杜婧未提供任何勞動，公司卻承擔(dān)了所有社會保險費(fèi)。杜婧的行為明顯侵占了公司利益。

針對大輝公司的該起訴訟，杜婧當(dāng)庭反駁說，她是財務(wù)專業(yè)人士，其親屬開辦了兩家公司，有時會將財務(wù)資料及報稅記錄打印出來，請杜婧幫忙看一下，根本不存在侵占公司憑證。大輝公司認(rèn)為杜婧長期侵占公司憑證及封面封底，沒有事實(shí)和法律依據(jù)。杜婧在工作期間，如果確未完成本職業(yè)務(wù)，大輝公司完全有正當(dāng)理由扣減其工資，何必要等到解除勞動關(guān)系后才多此一舉呢？

是非曲直法律定

關(guān)于杜婧的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和公司欠薪問題，法院審理認(rèn)為，根據(jù)《江蘇省工資支付條例》第二十七條的規(guī)定，勞動者患病或非因公負(fù)傷停止勞動，且在國家規(guī)定醫(yī)療期內(nèi)的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付病假工資，病假工資不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的百分之八十。大輝公司認(rèn)為杜婧并未履行休病假的請假手續(xù)，故不應(yīng)享受病假工資待遇。因大輝公司自認(rèn)其公司無關(guān)于勞動考勤、勞動紀(jì)律的規(guī)章制度，故在判斷杜婧是否請了病假一事應(yīng)從公司的通常做法和一般合理性的角度和標(biāo)準(zhǔn)來衡量。作為一家只有數(shù)名員工的小型企業(yè)，大輝公司的勞動紀(jì)律一貫寬松，沒有明確的請銷假制度以供參照執(zhí)行。且杜婧通過人工輔助生殖的手段受孕，存在客觀特殊情況，大輝公司應(yīng)依法發(fā)放病假工資。大輝公司發(fā)放的病假工資低于法定標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)予補(bǔ)足，即2018年4月至6月期間，應(yīng)向杜婧補(bǔ)足南京市最低工資標(biāo)準(zhǔn)的百分之八十與已發(fā)放工資每月1200元之間的差額，共計936元。

大輝公司是否應(yīng)向杜婧支付2018年7月至11月的工資？根據(jù)《江蘇省女職工勞動保護(hù)特別規(guī)定》的相關(guān)規(guī)定，孕期女職工經(jīng)與用人單位協(xié)商一致的可以在孕期休息，休息期間的工資由雙方協(xié)商確定。因杜婧在休病假期間，兆銀公司未足額支付其病假工資，并在其已休病假的情況下拒絕認(rèn)可其請假手續(xù)，致使雙方產(chǎn)生糾紛，大輝公司應(yīng)對此承擔(dān)責(zé)任。但杜婧作為勞動者，在沒有法定事由的情況下，病假期滿后沒有再到公司工作，連基本的出勤都沒有，也不符合一般常理。綜合考慮糾紛產(chǎn)生的原因，大輝公司為杜婧持續(xù)繳納社會保險以及杜婧未提供勞動的實(shí)際情況，對杜婧提出的2018年7月至11月的工資請求，不予支持。杜婧主張2013年4月7日至2018年6月30日期間的加班工資問題，已超過勞動爭議申請仲裁的時效期間為一年，也不予支持。

因大輝公司確實(shí)存在未及時足額支付勞動報酬的情形，根據(jù)法律規(guī)定，勞動者可以解除勞動合同，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

2019年8月19日，一審法院作出判決：大輝公司支付杜婧解除勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金26296.34元、工資936元，合27232.34元。

8月30日，對于杜婧追索錢款和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金一案，一審法院針對大輝公司主張杜婧違反競業(yè)禁止規(guī)定，退回三個月病假工資和代為繳納的社會保險費(fèi)案作出判決。

法院審理認(rèn)為，杜婧作為勞動者，在大輝公司工作期間，應(yīng)當(dāng)按照勞動合同的約定，全面履行自己的義務(wù)。根據(jù)杜婧留在大輝公司的其他單位財務(wù)資料來看，可以認(rèn)定杜婧應(yīng)當(dāng)存在利用工作時間為其他單位從事相關(guān)財務(wù)服務(wù)的行為。杜婧的該行為違反了勞動合同約定，其必然會給用人單位造成一定的經(jīng)濟(jì)損失。因杜婧遺留在兆銀公司材料的有限性，無法完全確定王麗所提供財務(wù)服務(wù)的范圍。根據(jù)遺留的現(xiàn)有財務(wù)資料、公司數(shù)量、服務(wù)費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)等因素，酌定杜婧賠償大輝公司經(jīng)濟(jì)損失300元。

杜婧是否應(yīng)返還三個月的病假工資？法院認(rèn)為，用人單位應(yīng)當(dāng)按照勞動合同約定和國家規(guī)定，向勞動者及時足額支付勞動報酬。大輝公司提交的現(xiàn)有證據(jù)，尚不足以證明王杜婧完成相應(yīng)工作內(nèi)容，且大輝公司的工資支付時間是次月，如果杜婧確存在未完成工作，應(yīng)當(dāng)在發(fā)放工資時及時核算，不應(yīng)當(dāng)出現(xiàn)多支付工資的情形，故法院不予支持。

杜婧是否需賠償或退回社會保險費(fèi)？法院審理認(rèn)為，用人單位和個人依法繳納社會保險費(fèi)，根據(jù)相關(guān)規(guī)定，部分社會保險費(fèi)應(yīng)由用人單位和個人共同繳納。本案中，自2018年4月起至2019年4月止，雙方的勞動關(guān)系仍在存續(xù)期間，尚未解除，用人單位應(yīng)當(dāng)依法為勞動者繳納社會保險費(fèi)，故用人單位無權(quán)要求勞動者賠償社會保險費(fèi)。法律雖然規(guī)定部分社會保險費(fèi)應(yīng)當(dāng)由用人單位和個人共同繳納，但法律并不禁止用人單位自愿承擔(dān)應(yīng)當(dāng)由勞動者個人繳納的部分社會保險費(fèi)。大輝公司一直實(shí)際承擔(dān)勞動者個人應(yīng)繳納部分的社會保險費(fèi)，該行為系公司的自愿行為，無權(quán)要求勞動者返還或者賠償。

法院判決杜婧賠償大輝公司經(jīng)濟(jì)損失300元，駁回其他訴訟請求。

大輝公司不服經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的一審判決提出了上訴。二審法院經(jīng)審理認(rèn)為，大輝公司雖主張杜婧未按規(guī)定提交病假證明，但其公司并沒有規(guī)定員工病休時必須要提交病假證明，在杜婧已經(jīng)口頭請假，且大輝公司在明知杜婧系特殊受孕并生育的情形下，要求杜婧再提供病假證明過于嚴(yán)苛。

另外，我國的勞動法律法規(guī)對輔助技術(shù)懷孕的女職工，還沒有做出特殊保護(hù)的規(guī)定。但通過人工輔助生殖技術(shù)受孕，在準(zhǔn)備階段、手術(shù)移植胚胎、觀察受孕情況的受孕前期，必然需要較長時間的休息，這既符合一般的醫(yī)療要求，也與一般社會大眾對孕前期婦女需要格外觀察身體狀況的認(rèn)知相吻合。大輝公司既知曉杜婧備孕、受孕的客觀特殊情況，也按照杜婧休病假對其發(fā)放過三個月的病假工資，在杜婧的丈夫萬勇提交了相應(yīng)的診療記錄后，應(yīng)視為已完成了相應(yīng)的請假手續(xù)，大輝公司應(yīng)依法向杜婧發(fā)放病假工資。

2019年11月20日，南京市中級法院終審落槌定音，大輝公司支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金等27232.34元。（文中涉案人員、公司均為化名）