金融消費(fèi)者與金融投資者的內(nèi)涵辨析及界定

徐文德

摘 要：目前，國(guó)內(nèi)對(duì)金融消費(fèi)者的范圍界定已經(jīng)達(dá)成一些基本共識(shí)，但在金融投資者是否納入金融消費(fèi)者范疇上產(chǎn)生了分歧。厘清金融消費(fèi)者與金融投資者的關(guān)系成為推進(jìn)金融消費(fèi)者保護(hù)立法的重要課題。介紹金融消費(fèi)者界定的共識(shí)和分歧，對(duì)金融消費(fèi)者與金融投資者范疇概念的相容性進(jìn)行分析，探討中國(guó)臺(tái)灣地區(qū)在金融消費(fèi)者與金融投資者立法上的實(shí)踐和啟示，最后提出相應(yīng)的建議。

關(guān)鍵詞：金融消費(fèi)者;金融投資者;中國(guó)臺(tái)灣地區(qū);實(shí)踐;啟示;建議

中圖分類(lèi)號(hào)：F832? ? ? ?文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A? ? ? 文章編號(hào)：1673-291X（2020）15-0060-02

2008年國(guó)際金融危機(jī)后，加強(qiáng)金融消費(fèi)者保護(hù)成為國(guó)際共識(shí)和發(fā)展趨勢(shì)。與國(guó)外相比，我國(guó)的金融消費(fèi)者保護(hù)工作還處于初級(jí)階段，相關(guān)立法較為滯后。要健全金融消費(fèi)者保護(hù)法制，首先要解決金融消費(fèi)者的法律界定問(wèn)題。目前國(guó)內(nèi)對(duì)金融消費(fèi)者的范圍界定已經(jīng)形成一些基本共識(shí)，但在金融投資者是否納入金融消費(fèi)者范疇上產(chǎn)生了分歧。厘清金融消費(fèi)者與金融投資者的關(guān)系，成為推進(jìn)金融消費(fèi)者保護(hù)立法的重要課題。

一、金融消費(fèi)者界定的共識(shí)和分歧

考慮到金融產(chǎn)品的特殊性，目前國(guó)內(nèi)學(xué)界多數(shù)贊同引入金融消費(fèi)者的概念。雖然對(duì)金融消費(fèi)者的定義各不相同，但形成了以下共識(shí)：金融消費(fèi)者的主體以自然人為主，行為是購(gòu)買(mǎi)、使用金融商品或接受金融服務(wù)，目的是為了生活需要。而對(duì)金融消費(fèi)者界定的主要分歧是對(duì)購(gòu)買(mǎi)、使用具備資金回報(bào)功能的金融產(chǎn)品或服務(wù)的自然人（以下稱(chēng)此類(lèi)人為“金融投資者”）是否應(yīng)納入金融消費(fèi)者范圍。具備資金回報(bào)功能的金融產(chǎn)品和服務(wù)包括存款、銀行理財(cái)產(chǎn)品、投資型保險(xiǎn)產(chǎn)品、股票、基金等。反對(duì)將金融投資者納入金融消費(fèi)者范疇的原因：一是認(rèn)為消費(fèi)者與投資者的概念互斥，金融投資者（比如其中較為典型的證券投資者）不是金融消費(fèi)者;二是認(rèn)為購(gòu)買(mǎi)具備資金回報(bào)功能的金融產(chǎn)品和服務(wù)屬于營(yíng)利行為，不是消費(fèi)行為。

二、金融消費(fèi)者與金融投資者范疇的相容性分析

1.消費(fèi)者與投資者的內(nèi)涵并不互斥。首先，消費(fèi)者與投資者是兩個(gè)不同維度的概念。根據(jù)維基百科的定義，消費(fèi)者是指“任何使用經(jīng)濟(jì)里產(chǎn)生的商品和服務(wù)的個(gè)人或組織”，投資者則是指“提供資金，期望獲得資金回報(bào)”?？梢钥吹剑M(fèi)者的界定在于商品和服務(wù)的使用層面，屬于商品流向的維度。而投資者的界定在于資金供給層面，屬于資金流向的維度，兩種角色并不存在天然的矛盾和沖突。其次，消費(fèi)者與投資者均是相對(duì)的概念。消費(fèi)者是相對(duì)于經(jīng)營(yíng)者來(lái)說(shuō)的，而投資者則是相對(duì)于資金的最終使用者而言的。具體到金融領(lǐng)域，金融消費(fèi)者對(duì)應(yīng)于提供金融產(chǎn)品和服務(wù)的金融機(jī)構(gòu)，而金融投資者對(duì)應(yīng)于資金的最終使用者，比如接受投資、貸款的企業(yè)。

2.是否營(yíng)利不能作為金融消費(fèi)者界定的依據(jù)。首先，從我國(guó)消保法精神上看，是否營(yíng)利并沒(méi)有作為界定消費(fèi)者的依據(jù)，只是要求“滿(mǎn)足生活需要”。而隨著我國(guó)金融業(yè)的發(fā)展，購(gòu)買(mǎi)金融產(chǎn)品和使用金融服務(wù)，通過(guò)金融活動(dòng)保值、積累個(gè)人財(cái)富已經(jīng)是普通人生活不可缺少的部分。根據(jù)央行《2018年支付體系運(yùn)行總體情況》，2018年末全國(guó)共開(kāi)立個(gè)人銀行結(jié)算賬戶(hù)100.68億戶(hù);根據(jù)《中國(guó)證券登記結(jié)算統(tǒng)計(jì)年鑒》，2018 年末我國(guó)自然人投資者數(shù)達(dá)到14 582.73萬(wàn)個(gè)?？梢?jiàn)，金融投資活動(dòng)在自然人中已經(jīng)較為普及。其次，是否營(yíng)利并沒(méi)有改變自然人個(gè)體在金融服務(wù)過(guò)程中的弱勢(shì)地位。盡管獲得了一定的資金回報(bào)，但自然人個(gè)體仍然面對(duì)的是規(guī)?；?、組織化的金融機(jī)構(gòu)，在專(zhuān)業(yè)知識(shí)、財(cái)力、人力、金融市場(chǎng)信息等方面的劣勢(shì)也沒(méi)有因此改變。最后，營(yíng)利是金融商品的基本屬性和功能之一，是金融商品使用的價(jià)值所在。如果不允許營(yíng)利，金融商品就喪失了其功能屬性，金融消費(fèi)者保護(hù)就失去了意義。

3.金融服務(wù)的中介本質(zhì)使金融消費(fèi)者與金融投資者在外延上重疊。根據(jù)貨幣金融學(xué)理論，金融體系由資金流出方、流入方、連接兩者的金融中介和金融市場(chǎng)，以及對(duì)這一系統(tǒng)進(jìn)行管理的中央銀行和其他金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)組成。其中，金融中介指的是銀行、證券、保險(xiǎn)等金融機(jī)構(gòu)。當(dāng)自然人主體從事金融活動(dòng)時(shí)，其資金通過(guò)金融機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)移給資金最終使用者。在這個(gè)過(guò)程中，自然人主體相對(duì)資金使用者而言是金融投資者并取得投資回報(bào)。同時(shí)，自然人主體接受了金融機(jī)構(gòu)的中介服務(wù)并支付中介費(fèi)用，因此對(duì)金融機(jī)構(gòu)來(lái)說(shuō)是金融消費(fèi)者。可以看到，自然人主體此時(shí)既是金融消費(fèi)者又是金融投資者。另外，當(dāng)前的互聯(lián)網(wǎng)金融模式雖然去除了傳統(tǒng)金融機(jī)構(gòu)的參與，但只是中介角色進(jìn)行了轉(zhuǎn)移。比如P2P網(wǎng)貸平臺(tái)，原傳統(tǒng)金融機(jī)構(gòu)承擔(dān)的中介角色轉(zhuǎn)給了平臺(tái)。此時(shí)貸款人對(duì)借款人而言是金融投資者，對(duì)平臺(tái)而言仍然是金融消費(fèi)者。

三、中國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的實(shí)踐和啟示

從國(guó)際上看，一些國(guó)家和地區(qū)都有將金融投資者納入金融消費(fèi)者范疇的實(shí)踐。比如日本通過(guò)《金融商品銷(xiāo)售法》《金融商品交易法》將金融投資者作為金融消費(fèi)者保護(hù)。又比如英國(guó)《金融服務(wù)與市場(chǎng)法》中金融消費(fèi)者的定義覆蓋了金融投資者。在這些國(guó)家和地區(qū)中，最值得關(guān)注的是我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)。不僅因?yàn)榕_(tái)灣地區(qū)與中國(guó)大陸同為大陸法系，都制定了統(tǒng)一的消費(fèi)者保護(hù)法，在金融消費(fèi)者保護(hù)方面的進(jìn)展相近，還因?yàn)榕_(tái)灣地區(qū)近年出臺(tái)《金融消費(fèi)者保護(hù)法》后，與原有《證券投資人及期貨交易人保護(hù)法》共存，形成法律上金融投資者與金融消費(fèi)者重疊的局面，這是金融投資者可以納入金融消費(fèi)者范疇的最佳佐證，也給我們界定和處理金融消費(fèi)者與金融投資者的關(guān)系提供了借鑒。

1.立法過(guò)程。臺(tái)灣地區(qū)在1994年制定《消費(fèi)者保護(hù)法》作為綜合性的消費(fèi)者保護(hù)法律，彌補(bǔ)原有《食品衛(wèi)生管理法》等單一法律對(duì)消費(fèi)者保護(hù)的不足。2002年，在證券期貨市場(chǎng)散戶(hù)居多、遇到爭(zhēng)議或權(quán)益受損時(shí)求償不易的情況下，臺(tái)灣地區(qū)參考美國(guó)證券投資者保護(hù)法制定了《證券投資人及期貨交易人保護(hù)法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“投保法”）。2008年國(guó)際金融危機(jī)，臺(tái)灣不少民眾購(gòu)買(mǎi)雷曼迷你債等金融工具遭受巨額損失，原有投保法在設(shè)計(jì)理念及保護(hù)對(duì)象上未能完整保護(hù)受害的投資者，為保障金融消費(fèi)者權(quán)益，臺(tái)灣地區(qū)參考英國(guó)金融服務(wù)與市場(chǎng)法，于2011年制定《金融消費(fèi)者保護(hù)法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“金保法”）。

2.投保法與金保法的主要差異。一是保護(hù)對(duì)象。投保法保護(hù)對(duì)象為臺(tái)灣《證券交易法》和《期貨交易法》中認(rèn)定的證券投資者和期貨交易者。金保法保護(hù)對(duì)象為接受金融服務(wù)業(yè)提供金融商品或服務(wù)的主體，不包括專(zhuān)業(yè)投資機(jī)構(gòu)以及符合一定財(cái)力或?qū)I(yè)能力的自然人或法人。二是規(guī)范對(duì)象。投保法規(guī)范的對(duì)象包括各證券金融單位、證券期貨交易所、相關(guān)同業(yè)公會(huì)等證券及期貨市場(chǎng)相關(guān)機(jī)構(gòu)。金保法規(guī)范的對(duì)象包括銀行、證券、期貨、保險(xiǎn)等金融業(yè)機(jī)構(gòu)，不包括證券期貨交易所、證券柜臺(tái)買(mǎi)賣(mài)中心等單位。三是糾紛解決機(jī)構(gòu)。根據(jù)投保法設(shè)立證券投資人及期貨交易人保護(hù)中心（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“投保中心”），由證券期貨行業(yè)有關(guān)單位（即投保法規(guī)范對(duì)象）共同出資成立。根據(jù)金保法設(shè)立金融消費(fèi)評(píng)議中心（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“評(píng)議中心”），由政府注資。四是糾紛解決機(jī)制。金保法要求金融消費(fèi)者先向金融機(jī)構(gòu)申訴才能向評(píng)議中心申請(qǐng)?jiān)u議，而投保法無(wú)此要求;證券期貨投資者向投保中心申請(qǐng)調(diào)解，需要交納每人每件1 000元臺(tái)幣的工本費(fèi)，而金融消費(fèi)者向評(píng)議中心申請(qǐng)調(diào)解免費(fèi)。如果調(diào)解成功，評(píng)議中心向金融機(jī)構(gòu)收取每件服務(wù)費(fèi)2 000元臺(tái)幣;投保中心的調(diào)解失敗后只能進(jìn)入訴訟程序，而評(píng)議中心調(diào)解失敗后還有后續(xù)評(píng)議程序。五是特有規(guī)定。投保法中有設(shè)立保護(hù)基金、對(duì)董事提起訴訟權(quán)、小額爭(zhēng)議解決、集體訴訟、專(zhuān)業(yè)法庭等特有規(guī)定，而金保法的特有規(guī)定則包括盡職管理人義務(wù)、廣告營(yíng)銷(xiāo)規(guī)定、銷(xiāo)售適當(dāng)性義務(wù)、風(fēng)險(xiǎn)披露義務(wù)等規(guī)定。

3.投保法與金保法適用順序。金保法覆蓋范圍比投保法大，但兩者之間的關(guān)系并非普通法與特別法的關(guān)系，不存在優(yōu)先適用的情況，也并不互相排斥或限定僅能適用單一法規(guī)，具體要看個(gè)別條文的特殊性。

4.啟示。一是臺(tái)灣金保法在金融消費(fèi)者的界定上包含證券期貨投資者，所規(guī)范的金融機(jī)構(gòu)也包括證券期貨機(jī)構(gòu)，從實(shí)踐上印證了金融投資者可以納入金融消費(fèi)者范疇。二是臺(tái)灣在已經(jīng)有投保法的情況下，依然進(jìn)行金融消費(fèi)者保護(hù)立法并將證券期貨投資者納入其中，這一方面是提供多種保護(hù)渠道和救濟(jì)途徑，另一方面也說(shuō)明現(xiàn)有證券期貨投資者保護(hù)這種單一保護(hù)機(jī)制已經(jīng)滯后于金融市場(chǎng)發(fā)展，不能完整保護(hù)所有金融投資者權(quán)益。隨著金融監(jiān)管改革發(fā)展，臺(tái)灣是否繼續(xù)推進(jìn)金融消費(fèi)者保護(hù)與金融投資者保護(hù)的融合，還有待進(jìn)一步觀察。三是臺(tái)灣金保法在金融消費(fèi)者的界定上并沒(méi)有絕對(duì)化的包含自然人或排除法人，體現(xiàn)了消費(fèi)者保護(hù)本質(zhì)是保護(hù)交易弱勢(shì)方的理念，做到了保護(hù)對(duì)象上的全覆蓋。

四、結(jié)論與建議

1.金融投資者可以納入金融消費(fèi)者范疇。由于金融中介的廣泛存在，金融消費(fèi)者在外延上基本包含了金融投資者。

2.金融消費(fèi)者與投資者的界定要堅(jiān)持“兩個(gè)需要、三個(gè)覆蓋”。消費(fèi)者保護(hù)運(yùn)動(dòng)始于19世紀(jì)20年代美國(guó)，至今已有一百多年的歷史，對(duì)金融消費(fèi)者與投資者的界定并沒(méi)有一個(gè)全球統(tǒng)一的做法。我國(guó)應(yīng)當(dāng)按照金融法制發(fā)展需要和金融監(jiān)管體制改革需要，合理界定金融消費(fèi)者與投資者范圍，做到在保護(hù)對(duì)象上覆蓋所有金融活動(dòng)中的弱勢(shì)群體，在規(guī)范對(duì)象上覆蓋所有金融機(jī)構(gòu)，在保護(hù)范圍上覆蓋所有金融產(chǎn)品、金融工具和金融服務(wù)。

3.借鑒臺(tái)灣地區(qū)經(jīng)驗(yàn)推進(jìn)我國(guó)金融消費(fèi)者保護(hù)立法。與臺(tái)灣地區(qū)一樣，中國(guó)大陸近幾年金融業(yè)快速發(fā)展，跨市場(chǎng)、跨行業(yè)、復(fù)雜高風(fēng)險(xiǎn)金融產(chǎn)品不斷出現(xiàn)，單一化、碎片化的保護(hù)機(jī)制已經(jīng)無(wú)法完整保護(hù)金融活動(dòng)中的弱勢(shì)群體。從我國(guó)實(shí)際出發(fā)，筆者建議借鑒臺(tái)灣地區(qū)經(jīng)驗(yàn)，制定金融消費(fèi)者保護(hù)法，將金融投資者包含在內(nèi)。短期內(nèi)原有投資者保護(hù)的有關(guān)規(guī)定予以保留，長(zhǎng)期可以逐步推進(jìn)金融消費(fèi)者保護(hù)與金融投資者保護(hù)在法制上的融合。