保險(xiǎn)金信托的本土化難題：發(fā)展模式選擇

楊祥

保險(xiǎn)金信托是近年來國內(nèi)熱門的話題。隨著財(cái)富的積累及日益迫切的傳承需求，越來越多的國民開始了解并運(yùn)用信托工具。保險(xiǎn)金信托因融合了信托與保險(xiǎn)的各自優(yōu)勢，格外引人注目。在信托業(yè)轉(zhuǎn)型背景下，信托公司也有推出保險(xiǎn)金信托業(yè)務(wù)的強(qiáng)烈動(dòng)機(jī)。保險(xiǎn)金信托因其管理難度低、可以迅速起量、有效黏住客戶等突出優(yōu)勢，是幫助信托公司轉(zhuǎn)型的不錯(cuò)選擇。不過，作為創(chuàng)新型業(yè)務(wù)，保險(xiǎn)金信托在我國沒有現(xiàn)成經(jīng)驗(yàn)可資借鑒。同時(shí)，專業(yè)人員缺乏、業(yè)務(wù)系統(tǒng)落后、制度流程陳舊以及與保險(xiǎn)公司溝通不暢等，也給信托公司開展業(yè)務(wù)造成了障礙。

在諸多因素中，法律法規(guī)空白與基礎(chǔ)理論研究滯后，是國內(nèi)保險(xiǎn)金信托業(yè)務(wù)舉步維艱的根源。目前，我國對(duì)于保險(xiǎn)金信托還處于初步探討階段，基礎(chǔ)理論和實(shí)操原理均模糊不清，尚未形成成熟的理論體系與業(yè)務(wù)模式。比如，置入保險(xiǎn)金信托的財(cái)產(chǎn)究竟是保單、保險(xiǎn)金還是保險(xiǎn)金請求權(quán);誰可以設(shè)立保險(xiǎn)金信托;怎么防范投保人取消保單或退保的風(fēng)險(xiǎn);受托人在保險(xiǎn)金信托中應(yīng)承擔(dān)什么義務(wù)，等等。目前，這些問題都還在討論過程之中?！八街?，可以攻玉”。美國等國家已經(jīng)有近百年的保險(xiǎn)金信托業(yè)務(wù)實(shí)踐，法律制度已經(jīng)成熟，可以為我國提供重要借鑒。因此，本文對(duì)域外發(fā)達(dá)的保險(xiǎn)金信托制度做了系統(tǒng)梳理，挖掘其背后的原理，進(jìn)而提出國內(nèi)保險(xiǎn)金信托的發(fā)展模式。

美國模式：不可撤銷人壽保險(xiǎn)信托

保險(xiǎn)金信托起源于英國，但在1902年傳入美國后才獲得快速發(fā)展。美國的保險(xiǎn)金信托業(yè)務(wù)非常發(fā)達(dá)，法律制度也比較健全。在美國語境下，保險(xiǎn)金信托通常是指不可撤銷人壽保險(xiǎn)信托（Irrevocable Life Insurance Trust，簡稱 ILIT），即以人壽保險(xiǎn)合同（保單），或者人壽保險(xiǎn)合同（保單）加上能產(chǎn)生收益的財(cái)產(chǎn)設(shè)立的不可撤銷信托。

美國的保險(xiǎn)信托主要具有以下特征：

裝入信托的財(cái)產(chǎn)主要是人壽保單及保單的所有權(quán)。美國法律具有典型的實(shí)用主義特征，認(rèn)為裝入信托的是人壽保單及保單的所有權(quán)。具體而言，就是委托人將其對(duì)保單享有的一切權(quán)利，包括對(duì)保單的所有權(quán)、保單合同解除權(quán)、保單轉(zhuǎn)讓權(quán)及保單的貸款申請權(quán)等，不可撤銷地全部轉(zhuǎn)讓給信托。由于轉(zhuǎn)讓的是保單及其所有權(quán)，故美國的insurance trust準(zhǔn)確翻譯是“保險(xiǎn)信托”。

信托委托人是保險(xiǎn)關(guān)系中的被保險(xiǎn)人。美國人壽保險(xiǎn)涉及三類主體，分別是保單持有人（保單的所有人）、被保險(xiǎn)人及保單受益人。保單持有人是指投保并交納保費(fèi)、對(duì)保單享有法定權(quán)力的人，相當(dāng)于我國保險(xiǎn)法上的投保人，一般享有以下權(quán)力：（1）指定受益人，或變更受益人;（2）退保并獲得現(xiàn)金價(jià)值;（3）轉(zhuǎn)讓保單的所有權(quán);（4）取得預(yù)期分紅等。按照保險(xiǎn)金信托的定義，委托人顯然應(yīng)當(dāng)是“保單持有人”，但美國文獻(xiàn)通常稱“被保險(xiǎn)人”。之所以如此，在于用“被保險(xiǎn)人”更加準(zhǔn)確。一方面，如果是先設(shè)立信托、再由信托去購買保險(xiǎn)，那么委托人在保險(xiǎn)關(guān)系中至始至終只是被保險(xiǎn)人，而非保單持有人。另一方面，在以已生效保單設(shè)立信托的情形中，被保險(xiǎn)人通常和保單持有人系同一人，雖然其他人（如保單受益人）也可以擔(dān)任保單持有人，但這非常少見。根據(jù)美國的稅法，如果保單持有人和被保險(xiǎn)人不是同一人，可能存在贈(zèng)與稅問題，而且保險(xiǎn)金的未消耗部分會(huì)納入保單受益人的遺產(chǎn)范疇?？梢?，如果保單持有人不是被保險(xiǎn)人，保險(xiǎn)金將無法徹底免除遺產(chǎn)稅，被保險(xiǎn)人也無法對(duì)保險(xiǎn)金的使用或分配施加干預(yù)。因此，被保險(xiǎn)人和保單持有人通常系同一人。保險(xiǎn)金信托設(shè)立后，委托人會(huì)將保單所有權(quán)轉(zhuǎn)讓給受托人，但其被保險(xiǎn)人的角色沒有變化。因此，設(shè)立保險(xiǎn)金信托的委托人一定是“被保險(xiǎn)人”，但不一定是“保單持有人”。

美國保險(xiǎn)金信托主要是不可撤銷信托。美國法律對(duì)保險(xiǎn)金信托的類型沒有限制，當(dāng)事人可以自主選擇是設(shè)立可撤銷信托還是不可撤銷信托。不過，將人壽保單裝入可撤銷信托無法規(guī)避遺產(chǎn)稅，因?yàn)槲腥巳匀粚?duì)信托財(cái)產(chǎn)享有控制權(quán)。實(shí)踐中，當(dāng)事人設(shè)立的基本都是不可撤銷保險(xiǎn)金信托。

美國保險(xiǎn)金信托有兩種設(shè)立方式。美國法律允許受托人直接投保，委托人既可以將已經(jīng)生效的人壽保單裝入信托，將信托變更為保單持有人及保單受益人;也可以先設(shè)立信托，由信托去為委托人購買人壽保險(xiǎn)。出于遺產(chǎn)稅考慮，兩種設(shè)立方式中，被保險(xiǎn)人都不宜擔(dān)任信托的受益人和受托人，而且必須清除對(duì)保單的任何控制。需注意的是，在前一種方式中，被保險(xiǎn)人只有在信托設(shè)立后生存3年以上，其保險(xiǎn)金才能豁免遺產(chǎn)稅。

保險(xiǎn)金信托的受托人負(fù)有謹(jǐn)慎義務(wù)。信托持有人壽保單屬于投資行為，應(yīng)當(dāng)適用謹(jǐn)慎人規(guī)則或謹(jǐn)慎投資人規(guī)則。由于委托人的意圖是讓信托持有人壽保單，受托人可以豁免分散組合投資的義務(wù)，但仍然承擔(dān)謹(jǐn)慎管理義務(wù)，包括基于信托的目的、條款、分配要求等情況購買合適的人壽保險(xiǎn)，持有保單期間跟蹤保險(xiǎn)公司的財(cái)務(wù)狀況，決定是否及何時(shí)行使保單選擇權(quán)等。考慮到保險(xiǎn)金信托的特殊性，許多州對(duì)受托人責(zé)任做了限定，豁免受托人因持有人壽保單產(chǎn)生信托損失的賠償責(zé)任。

日本、中國臺(tái)灣模式：保險(xiǎn)金債權(quán)/保險(xiǎn)金請求權(quán)

美國保險(xiǎn)金信托通常是被保險(xiǎn)人以人壽保單的所有權(quán)設(shè)立的他益型不可撤銷信托。與之不同，日本和我國臺(tái)灣地區(qū)認(rèn)為，保險(xiǎn)金信托是以保險(xiǎn)金請求權(quán)（或保險(xiǎn)金債權(quán)）作為信托財(cái)產(chǎn)設(shè)立的信托，委托人是保單的受益人。

日本的生命保險(xiǎn)信托

日本將人壽保險(xiǎn)稱作“生命保險(xiǎn)”，以人壽保險(xiǎn)金設(shè)立的信托叫作“生命保險(xiǎn)信托”。日本的生命保險(xiǎn)信托是委托人（即保單的投保人兼保單受益人）將人壽保險(xiǎn)金債權(quán)（即依據(jù)人壽保險(xiǎn)合同所產(chǎn)生的領(lǐng)取保險(xiǎn)金之權(quán)利）信托給受托人，約定期滿或發(fā)生保險(xiǎn)事故時(shí)，由受托人領(lǐng)取保險(xiǎn)金，并按照信托合同的規(guī)定進(jìn)行管理運(yùn)用或交付給受益人（潘秀菊，2001）。由于信托財(cái)產(chǎn)是金錢債權(quán)，故其性質(zhì)屬于“金錢債權(quán)信托”（“金錢債權(quán)信托”是指以金錢債權(quán)設(shè)立的信托，受托人成為名義債權(quán)人后，對(duì)債權(quán)進(jìn)行催收、保全、管理和處分，并將收回的金錢支付給受益人）。根據(jù)是否裝入支付保費(fèi)的資產(chǎn)，可分為附財(cái)源之生命保險(xiǎn)信托和不附財(cái)源之生命保險(xiǎn)信托。

生命保險(xiǎn)信托有兩種設(shè)立方式：一種是信托委托人僅將人壽保險(xiǎn)金債權(quán)轉(zhuǎn)讓給受托人，人壽保單的其他權(quán)利如保單解除權(quán)，以及繳納保費(fèi)的義務(wù)仍然由委托人享有;另一種是信托委托人在將人壽保險(xiǎn)金債權(quán)轉(zhuǎn)讓給受托人的同時(shí)，還將受托人變更為投保人，成為保險(xiǎn)合同的當(dāng)事人。

日本人設(shè)立生命保險(xiǎn)信托，較少考慮稅籌（特殊的遺產(chǎn)稅規(guī)則），更重要的是為了防止家人揮霍浪費(fèi)財(cái)產(chǎn)、發(fā)揮受托人的專業(yè)資產(chǎn)管理能力。為此，信托合同中通常會(huì)對(duì)保險(xiǎn)金如何管理、運(yùn)用及分配等做出詳細(xì)規(guī)定。生命保險(xiǎn)信托在取得保險(xiǎn)金后，性質(zhì)會(huì)轉(zhuǎn)變?yōu)椤爸付ń疱X信托”，即財(cái)產(chǎn)運(yùn)用方法已被特定化了的資金信托。

中國臺(tái)灣地區(qū)的保險(xiǎn)金信托

受日本的影響，中國臺(tái)灣地區(qū)同樣認(rèn)為保險(xiǎn)金信托是以保險(xiǎn)金請求權(quán)設(shè)立。但區(qū)分了兩類情形：一類是保險(xiǎn)合同約定的賠付事件已發(fā)生，雖然保險(xiǎn)人尚未支付，但保單受益人的保險(xiǎn)金請求權(quán)已經(jīng)確定，符合信托財(cái)產(chǎn)確定性要求;另一類是保險(xiǎn)合同約定事件還沒有發(fā)生，此時(shí)保單受益人對(duì)保險(xiǎn)金只存在期待利益，還沒有上升為“期待權(quán)”，不能設(shè)立信托。對(duì)此，受托人通常會(huì)要求投保人（中國臺(tái)灣稱“要保人”）做出放棄變更受益人的承諾。

中國臺(tái)灣地區(qū)的特殊性體現(xiàn)在以下方面：

其一，可以設(shè)立信托的保險(xiǎn)產(chǎn)品范圍寬泛，只要是人身保險(xiǎn)，包括人壽保險(xiǎn)、健康保險(xiǎn)、傷害保險(xiǎn)、年金保險(xiǎn)，都可以設(shè)立保險(xiǎn)金信托。

其二，當(dāng)事人通常只能設(shè)立自益型保險(xiǎn)金信托。根據(jù)《遺產(chǎn)及贈(zèng)與稅法》第5-1條，如果信托的受益人與委托人不一致，信托向受益人分配的信托利益須適用贈(zèng)與稅。同時(shí)，根據(jù)《保險(xiǎn)法》第138-2條，以身故或殘疾保險(xiǎn)金請求權(quán)設(shè)立保險(xiǎn)金信托時(shí)，投保人必須和被保險(xiǎn)人是同一人，且信托受益人只能由保單受益人擔(dān)任。因此，在中國臺(tái)灣地區(qū)以身故或殘疾保險(xiǎn)金設(shè)立信托時(shí)，只能選擇以下方式（但其他保險(xiǎn)金不受第138-2條限制）：

一是投保人以自己為被保險(xiǎn)人及保單受益人購買人身保險(xiǎn)，并以委托人身份與受托人（保險(xiǎn)公司）訂立自益型保險(xiǎn)金信托;

二是投保人以自己為被保險(xiǎn)人購買人身保險(xiǎn)，指定他人（限定為未成年人、心神喪失或精神耗弱之人）為保單受益人，然后由保單受益人作為委托人設(shè)立自益型保險(xiǎn)金信托。

與日本類似，中國臺(tái)灣地區(qū)的保險(xiǎn)金信托難以規(guī)避遺產(chǎn)稅，主要用于照顧子女、心智不全等人的生活，故上述第二種方式的運(yùn)用比較普遍，如父母以自己為被保險(xiǎn)人、子女為保單受益人購買人壽保險(xiǎn)，再以子女名義設(shè)定保險(xiǎn)金信托，子女為信托受益人。中國臺(tái)灣地區(qū)的保險(xiǎn)金信托極其僵化，缺乏靈活性，無論是運(yùn)用場景、信托類型還是可實(shí)現(xiàn)的信托目的，都遠(yuǎn)不及美國。

域外保險(xiǎn)金信托發(fā)展模式對(duì)比

美國、日本及中國臺(tái)灣地區(qū)的制度和做法，代表了世界上發(fā)展保險(xiǎn)金信托的兩類主要模式。每類模式都是當(dāng)?shù)胤芍贫燃皩?shí)踐需求等因素共同作用的產(chǎn)物，各有千秋。但通過評(píng)估各自的效率、邏輯、完善性及其對(duì)業(yè)務(wù)發(fā)展的影響，可以選擇最有利于我國的模式（見表1）。

從對(duì)比來看，美國模式的優(yōu)勢非常突出：

美國以人壽保單的所有權(quán)作為信托財(cái)產(chǎn)，信托一經(jīng)設(shè)立即成立生效。談到保險(xiǎn)金信托，許多人“顧名思義”地認(rèn)為是以保險(xiǎn)金（被保險(xiǎn)人身故賠償金）設(shè)立的信托。這是不準(zhǔn)確的。在設(shè)立信托時(shí)，還沒有發(fā)生約定賠付事件，保險(xiǎn)公司不負(fù)有支付保險(xiǎn)金的義務(wù)，信托也沒有收到保險(xiǎn)金（如果是以已有的保險(xiǎn)金設(shè)立信托，與普通的資金信托沒有區(qū)別）。日本和中國臺(tái)灣地區(qū)意識(shí)到信托財(cái)產(chǎn)并非保險(xiǎn)金，轉(zhuǎn)而使用“保險(xiǎn)金債權(quán)（或保險(xiǎn)金請求權(quán)）”的概念。不過，關(guān)于保險(xiǎn)金債權(quán)何時(shí)形成，尤其是約定賠付事件發(fā)生之前保單受益人是否享有“權(quán)利”，仍存在爭議。德國學(xué)者認(rèn)為，死亡險(xiǎn)的受益人在被保險(xiǎn)人去世前不享有任何法律意義的權(quán)利，只是事實(shí)上的期待或希望。我國許多學(xué)者持類似觀點(diǎn)。美國模式不存在這些學(xué)理爭論。

美國保險(xiǎn)金信托穩(wěn)定性程度更高。美國保險(xiǎn)金信托的委托人須將保單所有權(quán)及保單解除權(quán)等一切權(quán)利轉(zhuǎn)讓給受托人，受托人也可以作為保單持有人直接為委托人購買人壽保險(xiǎn)，信托設(shè)立后，委托人退出保險(xiǎn)合同關(guān)系（被保險(xiǎn)人并非保險(xiǎn)合同當(dāng)事人），無法再退保、取消保單或變更保單受益人，也無法撤銷信托關(guān)系，信托可以長久平穩(wěn)存續(xù)。而日本、中國臺(tái)灣模式下，委托人在信托設(shè)立后往往仍是投保人，有權(quán)退保、取消保單或變更保單受益人，導(dǎo)致信托隨時(shí)可能終止。雖然實(shí)踐中投保人會(huì)承諾放棄變更受益人的處分權(quán)，但受托人難以監(jiān)控、防范。此外，出現(xiàn)保費(fèi)欠繳情形時(shí)，美國模式下受托人作為保單持有人，可以靈活運(yùn)用保單的現(xiàn)金價(jià)值、分紅、申請貸款及墊款等方式續(xù)費(fèi)，確保保險(xiǎn)持續(xù)有效。

美國保險(xiǎn)金信托的受托人是保單持有人（投保人），能夠更好地發(fā)揮信托的風(fēng)險(xiǎn)隔離功能。美國承認(rèn)受托人對(duì)委托人具有保險(xiǎn)利益，受托人可以直接以委托人為被保險(xiǎn)人去購買人壽保單，這既豐富了信托設(shè)立方式，又將保單理賠前的財(cái)產(chǎn)性權(quán)利納入了信托的“安全墊”內(nèi)。投保人擁有保單理賠前的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，如現(xiàn)金紅利、退保價(jià)值等，如果不是由信托直接投保，而是委托人將已生效保單裝入信托，且沒有變更投保人，或者委托人投保時(shí)存在惡意損害債權(quán)人利益等情形，那么，委托人的債權(quán)人可能會(huì)追索到保單理賠前的財(cái)產(chǎn)權(quán)利。這一原理在我國也同樣適用，如《江蘇省高級(jí)人民法院關(guān)于加強(qiáng)和規(guī)范被執(zhí)行人所有的人身保險(xiǎn)產(chǎn)品財(cái)產(chǎn)性權(quán)益執(zhí)行的通知》第1條規(guī)定：“保險(xiǎn)合同存續(xù)期間，人身保險(xiǎn)產(chǎn)品財(cái)產(chǎn)性權(quán)益依照法律、法規(guī)規(guī)定，或依照保險(xiǎn)合同約定歸屬于被執(zhí)行人的，人民法院可以執(zhí)行。人身保險(xiǎn)產(chǎn)品財(cái)產(chǎn)性權(quán)益包括依保險(xiǎn)合同約定可領(lǐng)取的生存保險(xiǎn)金、現(xiàn)金紅利、退?？色@得的現(xiàn)金價(jià)值（賬戶價(jià)值、未到期保費(fèi)），依保險(xiǎn)合同可確認(rèn)但尚未完成支付的保險(xiǎn)金，及其他權(quán)屬明確的財(cái)產(chǎn)性權(quán)益?！币虼耍瑑H將保單受益人變更為信托，維持原投保人身份不變的做法（日本、中國臺(tái)灣模式），難以隔離信托委托人的債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。

美國模式較好地平衡了信托各方的利益。一方面，美國法要求受托人按照謹(jǐn)慎人、謹(jǐn)慎投資人標(biāo)準(zhǔn)管理所持有的保單，有利于保護(hù)信托受益人的利益;另一方面，豁免了受托人的分散組合投資義務(wù)，許多州還免除了受托人因持有保單的賠償責(zé)任，較好地平衡了各方當(dāng)事人的利益。

我國保險(xiǎn)金信托發(fā)展模式的選擇

綜上，美國模式更符合市場的需求，有助于推動(dòng)業(yè)務(wù)的發(fā)展。但美國模式也并非完美無缺。比如，美國過于關(guān)注遺產(chǎn)稅問題，委托人只能設(shè)立不可撤銷信托，不能保留任何信托利益，也不能對(duì)保單實(shí)施控制，這在久遠(yuǎn)傳承中無法靈活應(yīng)對(duì)外部變化。我國對(duì)美國模式的借鑒應(yīng)集中在以下方面：

堅(jiān)持實(shí)用主義思維，回避純學(xué)理爭論。目前國內(nèi)仍在爭論保險(xiǎn)金信托財(cái)產(chǎn)是什么及信托能否生效、何時(shí)生效等理論問題，不利于保險(xiǎn)金信托業(yè)務(wù)的開展。建議采用“人壽保單及保單所有權(quán)”觀點(diǎn)，委托人將人壽保單上的所有權(quán)利全部轉(zhuǎn)讓給受托人，賦予保險(xiǎn)金信托確定無疑的效力。

設(shè)立保險(xiǎn)金信托的是投保人（兼被保險(xiǎn)人），而非保單受益人。在信托設(shè)立時(shí)，裝入的是保單的所有權(quán)，而非保險(xiǎn)金請求權(quán)，信托受托人通過行使保單的所有權(quán)，成為保單受益人。根據(jù)我國《保險(xiǎn)法》第39條和41條，投保人和被保險(xiǎn)人享有指定、變更受益人等權(quán)利，投保人指定或變更受益人須取得被保險(xiǎn)人同意。因此，在我國保險(xiǎn)金信托應(yīng)由投保人（兼被保險(xiǎn)人）設(shè)立。具體方式是，投保人（兼被保險(xiǎn)人）在信托合同中約定，將保單所有權(quán)轉(zhuǎn)讓給受托人，并通知保險(xiǎn)公司將受托人變更為投保人，保單受益人的變更可一并進(jìn)行，也可之后進(jìn)行。投保人（兼被保險(xiǎn)人）作為委托人設(shè)立信托，既能確保受托人取得變更受益人的絕對(duì)權(quán)利，還能防范保單被取消、退保等不確定事件發(fā)生。

受托人可以作為投保人購買人壽保單。美國允許委托人先設(shè)立信托，然后由受托人為他去投保。這樣的操作在我國也不存在障礙?！侗ｋU(xiǎn)法》第31條規(guī)定，投保人取得被保險(xiǎn)人同意的，視為具有保險(xiǎn)利益。不過，目前一些保險(xiǎn)公司存在理解上的偏差，今后構(gòu)建保險(xiǎn)金制度時(shí)應(yīng)予以明確。

借鑒美國的謹(jǐn)慎義務(wù)規(guī)則。對(duì)保險(xiǎn)金信托的受托人苛以合理的義務(wù)，充分保護(hù)信托受益人的利益，同時(shí)適當(dāng)限縮受托人的投資義務(wù)及賠償責(zé)任。

（作者系新財(cái)?shù)镭?cái)富管理股份有限公司董事會(huì)秘書、家族學(xué)院研究員）