海南自由貿(mào)易港語境下離岸公司制度初探

王利東

從離岸公司基本概念、海南實(shí)行離岸公司制度的可行性及海南實(shí)行離岸公司制度模式的構(gòu)建等方面進(jìn)行初步探討。

海南建設(shè)自貿(mào)港，作為一項(xiàng)服務(wù)于“一帶一路”倡議的頂層國家建設(shè)，離不開自由貿(mào)易的發(fā)展，自由貿(mào)易不僅體現(xiàn)在商品貿(mào)易的自由交換，還體現(xiàn)在資本流動(dòng)及貨幣兌換的全面開放，未來海南需要把離岸金融作為開放創(chuàng)新的重要工作，自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)需要借鑒盧森堡、開曼、維爾京群島和阿聯(lián)酋迪拜等國家和地區(qū)的成熟經(jīng)驗(yàn)，打造具有中國特色的離岸金融中心。發(fā)展包括設(shè)立離岸公司在內(nèi)的離岸金融業(yè)務(wù)，必將成為促進(jìn)海南自由貿(mào)易港建設(shè)的重要手段之一。

何為離岸公司

隨著中國內(nèi)地企業(yè)在香港、美國上市及境外并購業(yè)務(wù)不斷發(fā)展，開曼群島、維爾京群島等地離岸公司成為中國企業(yè)實(shí)現(xiàn)國際融資和走向世界的跳板而為人們熟知。嚴(yán)格意義來說，離岸公司并不是一個(gè)非常準(zhǔn)確的法律用語，用來泛指在離岸法域依據(jù)離岸公司法規(guī)范成立的有限責(zé)任公司、股份有限公司以及合伙企業(yè)等商業(yè)組織形式。根據(jù)不同注冊(cè)地的公司法規(guī)范，離岸公司有不同的稱呼。

離岸公司具有如下的法律特征：第一，投資人和資金必須來源于離岸法域之外，這是離岸公司的“非當(dāng)?shù)亍碧卣?。?dāng)?shù)厝嗽诋?dāng)?shù)爻闪⒌墓?，或非?dāng)?shù)厝擞卯?dāng)?shù)氐馁Y金成立的公司，都不是離岸公司。第二，離岸公司設(shè)立的法律依據(jù)是離岸公司法規(guī)范，可以是一部專門法，也可以是單行法的某個(gè)特殊章節(jié)，這是離岸公司的“特別法”特征。第三，離岸公司注冊(cè)在離岸法域內(nèi)，經(jīng)營在離岸法域外，這是離岸公司的“相分離”特征?！跋喾蛛x”還體現(xiàn)在離岸公司的董事、經(jīng)理等高級(jí)管理人員一般也不是注冊(cè)地的居民。

海南實(shí)行離岸公司制度的可行性

從開曼群島、維爾京群島等離岸法域的離岸公司制度發(fā)展歷程來看，設(shè)立及發(fā)展離岸公司制度具有以下的共性：離岸法域大多是島國或地區(qū)，自然地理?xiàng)l件優(yōu)越；位置相對(duì)獨(dú)立，政局相對(duì)穩(wěn)定；原本經(jīng)濟(jì)不發(fā)達(dá)，主要靠旅游業(yè)支撐；通過推行優(yōu)惠的稅務(wù)征收、寬松的外匯管制、完善的司法制度、便捷的注冊(cè)程序、低廉的維持運(yùn)行成本等制度，大力發(fā)展離岸公司，最終成為經(jīng)濟(jì)繁榮的國際離岸金融中心。

上述建立離岸公司制度的條件，海南基本具備。

從自然環(huán)境看，海南是中國唯一的熱帶島嶼省份，擁有溫暖的氣候、獨(dú)特的風(fēng)俗、美麗的風(fēng)光，景色怡人，適宜居住，有利于吸引國際金融人才和境外投資者。

從地理位置看，優(yōu)越的地理位置是發(fā)展離岸經(jīng)濟(jì)的重要條件，如開曼群島地處經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)的北美與最大的發(fā)展經(jīng)濟(jì)體拉美之間。海南則是往來“兩洲”和“兩洋”的必經(jīng)之地，也是通往南亞和東南亞的“十字路口”，是“海上絲綢之路”的“必經(jīng)之路”，面朝人口經(jīng)濟(jì)潛力巨大的東盟，背靠祖國廣闊的經(jīng)濟(jì)腹地，海運(yùn)交通位置十分重要，交通便利，具有國內(nèi)大多數(shù)地區(qū)無法比擬的區(qū)位優(yōu)勢。

從經(jīng)濟(jì)發(fā)展條件看，海南屬于經(jīng)濟(jì)欠發(fā)達(dá)地區(qū)，主要依靠旅游業(yè)支撐。但從生態(tài)保護(hù)角度來講，單純依靠旅游拉升經(jīng)濟(jì)不是長久之計(jì)。海南金融業(yè)規(guī)模小、市場化程度低，發(fā)展程度嚴(yán)重滯后于國內(nèi)金融發(fā)達(dá)地區(qū)，沒有大型金融集團(tuán)。此種狀態(tài)下，直接發(fā)展銀行、信托、保險(xiǎn)等離岸金融業(yè)務(wù)比較困難，可以學(xué)習(xí)開曼群島的發(fā)展模式，從離岸公司注冊(cè)業(yè)務(wù)開始，逐步輻射到各個(gè)領(lǐng)域，最終形成國際離岸金融中心。由于海南地理位置的相對(duì)獨(dú)立性，本地投資人及資金極少，經(jīng)濟(jì)發(fā)展對(duì)島外依賴程度高，資金需求大卻引入力度不夠。離岸公司的“非居民身份”對(duì)外資無疑具有極大的吸引力。中國境內(nèi)企業(yè)資金外流情況十分嚴(yán)重，實(shí)行離岸公司制度有助于將國內(nèi)資金通過離岸公司再回轉(zhuǎn)投資到海南，減少資金外流。

從國家層面政策支持力度看，早在2009年，國務(wù)院發(fā)布的《關(guān)于推進(jìn)海南國際旅游島建設(shè)發(fā)展的若干意見》就曾提出海南探索開展離岸金融業(yè)務(wù)試點(diǎn)，2018年習(xí)近平總書記在“4·13講話”中提出“黨中央支持海南全島建設(shè)自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)，推進(jìn)中國特色自由貿(mào)易港建設(shè)”，這些政治定位都賦予海南一定的立法權(quán)和優(yōu)惠政策扶持，能夠滿足離岸公司設(shè)立和發(fā)展未來所需要的自由和寬松法律政策環(huán)境。離岸公司注冊(cè)地之所以被稱為“避稅天堂”，源于優(yōu)惠的稅收制度，離岸公司注冊(cè)時(shí)需繳納注冊(cè)費(fèi)，注冊(cè)之后每年只需繳納極少數(shù)額的年費(fèi)，免交或少交所得稅、贈(zèng)與稅、遺產(chǎn)稅等稅種。離岸公司的股東資料、收益狀況都是嚴(yán)格保密，無需信息披露和年度財(cái)務(wù)審計(jì)。離岸公司不受外匯管制，資金可以靈活調(diào)動(dòng)，設(shè)立形式不限、出資形式靈活、成立便捷迅速、維續(xù)成本低廉、公司治理簡單。離岸公司將資金回轉(zhuǎn)到國內(nèi)企業(yè)時(shí)便具有了外資身份，可享有一系列內(nèi)資企業(yè)所不享有的特權(quán)與優(yōu)惠。

上述自由、寬松的離岸公司制度和政策與中國現(xiàn)行公司法、稅法、外匯管理法等法律規(guī)定及政策必然有諸多不一致的地方，為了避免制度和政策的放開對(duì)現(xiàn)行法律和政策體系的沖擊，離岸公司制度只能小范圍先行先試，不宜在國家法律層面進(jìn)行立法。中央目前正在大力推進(jìn)海南自由貿(mào)易區(qū)（港）制度建設(shè)，海南具有爭取到更多相關(guān)立法權(quán)的可能性。

海南離岸公司制度模式的構(gòu)建

海南該采取什么樣的離岸公司模式呢？實(shí)行離岸公司制度不能脫離設(shè)立地經(jīng)濟(jì)發(fā)展的現(xiàn)狀和需求。國務(wù)院“12號(hào)文”明確提出海南自由貿(mào)易港以發(fā)展旅游業(yè)、現(xiàn)代服務(wù)業(yè)和高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)為主導(dǎo)，海南是經(jīng)濟(jì)欠發(fā)達(dá)地區(qū)，需要大量外來資金注入促進(jìn)本地經(jīng)濟(jì)發(fā)展，海南需要融資。這種經(jīng)濟(jì)現(xiàn)狀和需求注定海南要將離岸公司的資金回轉(zhuǎn)到海南經(jīng)濟(jì)建設(shè)中，離岸公司注冊(cè)地和經(jīng)營地都在海南，似乎不符合離岸公司“非本地”及“相分離”特征。這就需要在模式上進(jìn)行創(chuàng)新設(shè)計(jì)，既要符合離岸公司的基本特征，又要滿足海南融資的需求。

在海南劃定一個(gè)區(qū)域作為離岸公司注冊(cè)地，僅在該區(qū)域內(nèi)開展離岸業(yè)務(wù)，不在海南全島推行。劃定區(qū)域賦予特殊使命在海南是有先例可循的，如洋浦經(jīng)濟(jì)開發(fā)區(qū)、博鰲國際醫(yī)療旅游先行區(qū)、?？诮瓥|新區(qū)、三亞崖州灣科技城管理局，都是劃定一個(gè)區(qū)域先行先試。離岸公司也可以采取同樣的方式，劃定一個(gè)區(qū)域用于實(shí)行離岸公司制度以及后續(xù)發(fā)展銀行、信托、保險(xiǎn)等離岸金融業(yè)務(wù)。為了便于后文陳述，暫且將劃定的區(qū)域稱之為“離岸金融區(qū)”，海南島該區(qū)域之外的其他區(qū)域稱之為“非離岸金融區(qū)”。

離岸公司的“非當(dāng)?shù)亍碧卣饕笸顿Y人和投資必須來自離岸法域之外。不在海南全島推行離岸制度，將離岸法域的范圍縮小至“離岸金融”這個(gè)特定的區(qū)域。如此設(shè)計(jì)的好處在于，對(duì)于海南島內(nèi)“非離岸金融區(qū)”的投資人來說，既可享受離岸公司的特殊制度和政策，又能在海南開展具體業(yè)務(wù)；對(duì)于政府而言，既可以收取一定的離岸公司注冊(cè)費(fèi)和年費(fèi)，又能吸引資金促進(jìn)當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)建設(shè)；解決了傳統(tǒng)離岸公司制度中資金外流的問題。

授權(quán)海南省人大制定海南“離岸金融區(qū)”的離岸公司法規(guī)范及配套規(guī)定。

離岸公司的另一特征是適用“特別法”，即專門為離岸公司制定法律規(guī)范。按照我國現(xiàn)行法律體系，可以由全國人大以專門法的形式制定《離岸公司法》，離岸公司制度只能小范圍先行先試，如果以法律的形式制定，一旦離岸公司制度試驗(yàn)失敗，《離岸公司法》離岸金融區(qū)的政策，下設(shè)工商、稅務(wù)、財(cái)政、交通、通信、環(huán)保、法律、會(huì)計(jì)、外匯管理、銀監(jiān)會(huì)、證監(jiān)會(huì)等部門，為離岸公司及投資人提供公共服務(wù)及加強(qiáng)監(jiān)督管理。隨著離岸公司數(shù)量的增加，注冊(cè)費(fèi)及每年繳納的年費(fèi)也是一筆不小的收入，需要設(shè)計(jì)好離岸金融管理局財(cái)政與市財(cái)政、省財(cái)政關(guān)于財(cái)務(wù)處理原則。

關(guān)于離岸金融區(qū)的區(qū)域位置選擇，自然環(huán)境方面，海南處處好風(fēng)光，南北氣候有一定季節(jié)差異，沿海風(fēng)光和熱帶雨林各有千秋。其次要考慮交通便利，通往島外主要依靠空運(yùn)和海運(yùn)，島內(nèi)交通較為發(fā)達(dá)。第三，經(jīng)濟(jì)發(fā)展現(xiàn)狀上看，目前北部的大海口地區(qū)和南部的大三亞區(qū)域優(yōu)勢最大，西部的儋州和洋浦依托重化工產(chǎn)業(yè)，成為海南西部的中心城市，中部五指山、瓊中、白沙和保亭等四個(gè)市縣則主要作為重點(diǎn)生態(tài)保護(hù)區(qū)。此外，區(qū)域位置的選擇還應(yīng)避開海南經(jīng)濟(jì)建設(shè)開發(fā)的重要區(qū)域。綜上，考慮到離岸金融區(qū)和海南各地區(qū)的自然和經(jīng)濟(jì)發(fā)展特點(diǎn)，環(huán)境優(yōu)美、配套生活設(shè)施較為完善的三亞和?？诟m合劃出一塊專門的區(qū)域擔(dān)此重任。

“離岸金融區(qū)”成立的離岸公司將資金回轉(zhuǎn)到“非離岸金融區(qū)”，享有與外資同等的身份待遇。

在“離岸金融區(qū)”離岸公司制度設(shè)計(jì)中，可以借鑒開曼群島、維爾京群島等已成熟的離岸法域的經(jīng)驗(yàn)，但是海南有其自身的特殊性，必須因地制宜。比如，國內(nèi)企業(yè)在國外成立離岸公司后將資金回轉(zhuǎn)到國內(nèi)時(shí)便具有了外資身份，海南島內(nèi)“非離岸金融區(qū)”的投資人在“離岸金融區(qū)”成立離岸公司后將資金回轉(zhuǎn)到“非離岸金融區(qū)”，它的身份依然是“內(nèi)資”而不是“外資”。但是，外資在中國享有一系列內(nèi)資企業(yè)所不享有的特權(quán)與優(yōu)惠，這對(duì)投資人決定在國內(nèi)設(shè)立離岸公司還是在國外設(shè)立離岸公司有著重要的影響，也將影響資金能否回轉(zhuǎn)到海南經(jīng)濟(jì)建設(shè)中。如何解決？海南離岸公司制度可以創(chuàng)新，“離岸金融區(qū)”成立的離岸公司將資金回轉(zhuǎn)到“非離岸金融區(qū)”的“內(nèi)資”，享有與“外資”同等的優(yōu)惠待遇。

制定長遠(yuǎn)、全面的離岸金融中心發(fā)展方案。海南目前人口少，市場小，金融產(chǎn)業(yè)規(guī)模小，市場化程度低，目前狀況下發(fā)展銀行、信托、保險(xiǎn)等國際離岸金融業(yè)務(wù)的條件并不理想。但是，想要離岸制度最大限度地促進(jìn)本地經(jīng)濟(jì)繁榮，僅僅依靠離岸公司注冊(cè)是無法實(shí)現(xiàn)的，從離岸公司注冊(cè)開始，逐步輻射到各個(gè)領(lǐng)域，將“離岸金融區(qū)”發(fā)展成為國際離岸金融中心應(yīng)是最終發(fā)展目標(biāo)。

羅馬不是一天建成的，建設(shè)離岸公司制度也非一日之功，決策者應(yīng)站在建設(shè)國際離岸金融中心的高度，制定長遠(yuǎn)、全面的發(fā)展方案，逐步展開工作，大力引進(jìn)相關(guān)金融專業(yè)人才，加強(qiáng)各方面基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)，不斷完善法律制度建設(shè)，堅(jiān)持金融開放與金融監(jiān)管并重的原則，對(duì)交易體系進(jìn)行科學(xué)有效的設(shè)計(jì)，對(duì)金融機(jī)構(gòu)開展嚴(yán)格規(guī)范的監(jiān)管，對(duì)離岸業(yè)務(wù)進(jìn)行實(shí)時(shí)動(dòng)態(tài)地跟蹤，更好地促進(jìn)離岸金融市場的建設(shè)，吸引全球產(chǎn)融資本的要素聚集，更好地助力海南實(shí)現(xiàn)自貿(mào)港建設(shè)的國家戰(zhàn)略。(