探析借貸合同加速到期條款的破產(chǎn)法

關(guān)鍵詞 借貸合同 加速到期條款 破產(chǎn)法

作者簡(jiǎn)介：蘇建紅，重慶合縱律師事務(wù)所，中級(jí)經(jīng)濟(jì)師、中級(jí)工程師，研究方向：建設(shè)工程、清算與重整。

中圖分類號(hào)：D922.29 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ?DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.02.243

一、借貸合同加速到期條款的基本內(nèi)涵與法理依據(jù)

（一）借貸合同加速到期條款的基本內(nèi)涵

在經(jīng)濟(jì)形式中信用經(jīng)濟(jì)具有媒介交換功能，若以貨幣媒介交換角度分析借貸合同加速到期條款的基本內(nèi)涵，需要銀行衡量信用交易價(jià)格的應(yīng)用效力，以便利用利率杠桿轉(zhuǎn)換社會(huì)閑置資金，或者轉(zhuǎn)換成信貸資金，作為企業(yè)日常生產(chǎn)或者投資的資金來(lái)源。

在社會(huì)和經(jīng)濟(jì)發(fā)展過(guò)程中，企業(yè)過(guò)度依賴借貸，以借貸的方式進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)。依照《擔(dān)保法》和《物權(quán)法》，以非典型性擔(dān)保形式出現(xiàn)，借貸合同中已經(jīng)明確加速到期條款的應(yīng)用意義。

貸款人向借貸人發(fā)放資金時(shí)，從借貸合同角度分析加速到期條款的應(yīng)用意義，若借貸人存在消極還款的行為，貸款人按照破產(chǎn)法，要求借貸人應(yīng)履行還款義務(wù)，同時(shí)結(jié)合可能出現(xiàn)的法律后果，提前告知借貸人，避免借貸人進(jìn)入到破產(chǎn)狀態(tài)，影響到正常的還款。

我國(guó)現(xiàn)階段在借貸合同中，引發(fā)借貸合同的誘發(fā)因素，主要涉及到以下幾點(diǎn)：

一是未遵照還本付息要求。

二是違法其它合同。

三是破壞合同債權(quán)人的利益。

四是債務(wù)狀況不穩(wěn)定。

五是企業(yè)股東發(fā)生變化。

六是借款人存在違法犯罪行為。

七是擔(dān)保物價(jià)值降低，并且未能及時(shí)追繳。

此外，上述條款在引發(fā)加速到期條款的同時(shí)，還會(huì)引發(fā)以下情況。

1.交叉違約與交叉加速到期

在借貸合同中明確規(guī)定，債務(wù)人出現(xiàn)違約行為，既認(rèn)定為交叉違約。根據(jù)救濟(jì)條款適用原則，債務(wù)人受到第三人訴訟后，債務(wù)人應(yīng)執(zhí)行相關(guān)條款。交叉違約會(huì)引發(fā)合同中加速到期條款的使用，此時(shí)借貸合同中，在加速到期條款的基礎(chǔ)上增加交叉違約條款。若合并成交叉加速到期條款，債務(wù)人會(huì)依照新的條款執(zhí)行合同內(nèi)容。

2.消極擔(dān)保

在借貸合同中約定擔(dān)保內(nèi)容，但是借款人將其它財(cái)產(chǎn)進(jìn)行擔(dān)保，即可認(rèn)定借貸人存在消極擔(dān)保的情況。在消極擔(dān)保狀態(tài)下，應(yīng)實(shí)施措施限制借貸人，防止借貸人的其它財(cái)產(chǎn)進(jìn)行轉(zhuǎn)移，一旦借貸人轉(zhuǎn)移資產(chǎn)，會(huì)觸發(fā)合同的加速到期條款。

3.影響借款人償債能力的其他因素

借貸市場(chǎng)是由借貸方為主體，充分發(fā)揮主導(dǎo)作用，對(duì)借款人在合同限定范圍出現(xiàn)的任何行為，都有可能觸發(fā)加速到期條款，此時(shí)借貸人或者企業(yè)會(huì)陷入到財(cái)務(wù)困境中，隨之導(dǎo)致借貸人未具備償還欠款的能力。

綜合上述引發(fā)加速到期條款的因素，借貸人的利益分派、財(cái)產(chǎn)處置以及不當(dāng)資產(chǎn)置換等，都會(huì)引發(fā)合同中加速合同條款的引用。以利益分派為例，限制利益分派，需要企業(yè)的股東等執(zhí)行人分析企業(yè)的可利用利益，包括股份回購(gòu)、退股以及資本重組等。為防止上述行為出現(xiàn)，導(dǎo)致企業(yè)的償債能力不斷下降，應(yīng)將不穩(wěn)定的并且高風(fēng)險(xiǎn)資產(chǎn)進(jìn)行替換，以便提升借貸人的債務(wù)償還能力。若對(duì)引發(fā)加速到期的因素進(jìn)行分類，一般分為三類：一類是借貸合同內(nèi)標(biāo)注還款日期，而借貸人未能到期償還;二類是出現(xiàn)愈發(fā)性事件，導(dǎo)致違約事件影響到借貸人的償還能力;三類是其它風(fēng)險(xiǎn)。

此外將債權(quán)人的利益設(shè)定為救濟(jì)性條款，主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

一是增加債務(wù)人破產(chǎn)幾率。在加速到期條款的約束下，借貸人受到償還時(shí)間的限制，未能利用交叉違約條款，在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)履行合同，導(dǎo)致借貸人快速進(jìn)入到破壞狀態(tài)。

二是不當(dāng)干預(yù)債務(wù)人的經(jīng)營(yíng)權(quán)。根據(jù)公司利潤(rùn)、財(cái)產(chǎn)以及營(yíng)業(yè)處置要求，需要公司正常進(jìn)行重組并購(gòu)，以便使公司法人具備償還貸款的能力。

三是可能貶損其他債權(quán)人的利益。由于加速到期條款以防范風(fēng)險(xiǎn)的形式出現(xiàn)，作為一種自救性保護(hù)措施，對(duì)債務(wù)人所屬的責(zé)任財(cái)產(chǎn)進(jìn)行有效的劃分。但是在劃分過(guò)程中，若債權(quán)人破壞合同的法律效益，后者違法合同內(nèi)容，使債權(quán)人和債務(wù)人間的關(guān)系出現(xiàn)不平等情況，會(huì)影響到債務(wù)合同正常的執(zhí)行。

（二）我國(guó)借貸合同加速到期條款的法理依據(jù)

1.加速到期條款的合約依據(jù)

合同法在本質(zhì)上是規(guī)范借貸雙方的行為，保證借貸人正常履行合同職責(zé)，保證雙方的利益不受損失，由此推動(dòng)加速到期條款在借貸合同中的運(yùn)用。合同雙方在簽訂合同期間，應(yīng)保證相互平等，同時(shí)享有特定的權(quán)利和義務(wù)時(shí)，按照合同法相關(guān)規(guī)定，對(duì)借款人出現(xiàn)的違反合同的行為，運(yùn)用加速到期條款實(shí)施管理措施，保證貸款人的經(jīng)濟(jì)利益不受破壞。

2.加速到期條款的立法依據(jù)

加速到期條款的立法依據(jù)，主要以《貸款通則》第22條第5項(xiàng)規(guī)定，此外結(jié)合通則第71條規(guī)定，若貸款人暫停向借款人提供資金支持，并且按照合同規(guī)定的時(shí)間提前回收貸款，需要接待雙方按照以下要求履行合同職責(zé)：

一是借款人未能按照合同內(nèi)容規(guī)定使用貸款。

二是借款人利用貸款進(jìn)行資本性交易。

三是使用有價(jià)證券或者期貨，進(jìn)行相關(guān)的投資。

四是未能獲得相關(guān)行業(yè)的從業(yè)資格，從事非法的生產(chǎn)活動(dòng)，如房地產(chǎn)投資。

五是借款人未按照合同規(guī)定，在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)償還本息。

六是利用貸款進(jìn)行非法交易。

在《合同法》規(guī)定中，借款人在獲得貸款時(shí)，已經(jīng)向借款人明確貸款的用途，若借款人未能按照合同內(nèi)容使用貸款，不僅未符合合同法的立法精神，還會(huì)影響到資本市場(chǎng)的正常運(yùn)行。以破產(chǎn)法的角度分析加速到期條款的應(yīng)用意義，應(yīng)按照金融機(jī)構(gòu)的破產(chǎn)規(guī)定，安排金融債權(quán)的應(yīng)用方式，同時(shí)還應(yīng)按照破產(chǎn)法原理，對(duì)合同法、物權(quán)法以及侵權(quán)責(zé)任法進(jìn)行排序，根據(jù)相關(guān)法律的權(quán)利，判定借貸合同的應(yīng)用效益。

二、借貸合同加速到期條款的基本屬性分析

借貸合同作為借款人和貸款人共同參與資金合同的載體，若終止合同關(guān)系，需要明確終止的條件，避免借貸雙方存在債務(wù)糾紛等問(wèn)題。在解除或者終止合同時(shí)，不同國(guó)家參考的依據(jù)各不相同，以日本為例，合同終止的類型，分為效力溯及既往和效力不溯及既往。針對(duì)債務(wù)中存在的繼續(xù)性關(guān)系，在特殊的信賴關(guān)系中，借款人按照合同規(guī)定的時(shí)間內(nèi)償還本息，但是借款人遇到其它問(wèn)題，影響到償還能力，無(wú)法在規(guī)定時(shí)間內(nèi)償還債務(wù)，會(huì)破壞繼續(xù)性債務(wù)關(guān)系，導(dǎo)致合同提前終止。若進(jìn)入到終止合同階段，借貸雙方應(yīng)對(duì)未來(lái)所發(fā)生的效力進(jìn)行分析，主要分析相同點(diǎn)，主要在性質(zhì)、契約以及適用空間等。此外還應(yīng)分析存在的不同點(diǎn)，主要體現(xiàn)在三個(gè)方面：

一是可溯及既往能力。

二是債務(wù)解除以及終止能力。

三是解除或者終止合同，恢復(fù)原始狀態(tài)的能力。

三、破產(chǎn)撤銷權(quán)的功能定位與加速到期條款的偏頗性甄別

（一）破產(chǎn)撤銷權(quán)的功能定位

在破產(chǎn)法的立法過(guò)程中，由于破產(chǎn)程序作為概括性清償行為，需要借款人具備等分債務(wù)的能力。根據(jù)國(guó)際貿(mào)易立法委員會(huì)頒布的《破產(chǎn)法立法指南》，在破產(chǎn)制度下，市場(chǎng)應(yīng)保證經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定增長(zhǎng)的同時(shí)，還應(yīng)對(duì)借貸雙方提供便利的條件，營(yíng)造良好的借貸環(huán)境，以便公平對(duì)待借貸雙方。根據(jù)同等債權(quán)同等對(duì)待原則，破產(chǎn)法建立破產(chǎn)撤銷制度，應(yīng)在撤銷制度中設(shè)定自動(dòng)凍結(jié)制度，以便在借貸雙方進(jìn)入到撤銷狀態(tài)時(shí)，可以保證債權(quán)人合理分配社會(huì)利用的財(cái)富價(jià)值，還能避免個(gè)人侵吞公共財(cái)產(chǎn)。

為保證借貸合同充分遵照破產(chǎn)法，需要明確債權(quán)人的權(quán)利秩序以及履行的義務(wù)和責(zé)任，借貸雙方應(yīng)遵守原則秩序，才能準(zhǔn)確判斷債權(quán)人采用的操作方法獲得的效益。在原始秩序中，若未能直接解決破產(chǎn)程序中雙方存在的爭(zhēng)議，應(yīng)控制相關(guān)破產(chǎn)過(guò)程，以便借貸雙方出現(xiàn)不平等關(guān)系，破壞借貸合同的法律效益。

（二）加速到期條款的偏頗性甄別

在破產(chǎn)撤銷或者終止合同時(shí)，加速到期條款應(yīng)甄別偏頗狀態(tài)，將權(quán)利義務(wù)格局設(shè)定在自然狀態(tài)下，為后續(xù)破產(chǎn)程序啟動(dòng)提供便利的條件，促使法律權(quán)利和義務(wù)可以防止借貸合同陷入到被動(dòng)撤銷狀態(tài)中。在對(duì)債權(quán)人的合同約定效益進(jìn)行分析時(shí)，利用加速到期條款的約束行為，有助于時(shí)借貸雙方進(jìn)入到自然發(fā)展?fàn)顟B(tài)中，根據(jù)加速到期條款設(shè)定的破產(chǎn)時(shí)間，在規(guī)定的t1日期開(kāi)始，確定破產(chǎn)程序的時(shí)間為t2，此時(shí)在兩個(gè)時(shí)間內(nèi)，應(yīng)保證破產(chǎn)程序正常的進(jìn)行，直到在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)履行借貸義務(wù)和權(quán)利。

四、加速到期之后的抵銷及其限制

加速到期應(yīng)由權(quán)利人設(shè)定偏頗日期，避免出現(xiàn)與法律相違背的情況，如合同違規(guī)終止，或者債券違規(guī)轉(zhuǎn)移等。若債權(quán)人主動(dòng)償還本息，根據(jù)破產(chǎn)法規(guī)定，承認(rèn)債權(quán)人的償還行為。我國(guó)在《合同法》第99條以及《企業(yè)破產(chǎn)法》第40條規(guī)定，進(jìn)入到破產(chǎn)程序的企業(yè)或者債權(quán)人，應(yīng)承擔(dān)抵消制度的賦予債權(quán)人的擔(dān)保職責(zé)，還應(yīng)在未經(jīng)允許的條件下，不能自行進(jìn)行抵消，避免債權(quán)雙方進(jìn)入到不公平的交易關(guān)系中。

五、結(jié)語(yǔ)

綜上所述，在借貸合同中，觸發(fā)加速到期條款的因素具有多樣化特點(diǎn)，保證借貸雙方的利益不受損失，一方面完善立法內(nèi)容，運(yùn)用有效出措施維護(hù)借貸雙方的關(guān)系，另一方面規(guī)范債券雙方的行為，避免借款人違規(guī)進(jìn)入到破產(chǎn)程序，影響到貸款人的經(jīng)濟(jì)效益。

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