首家“同股不同權(quán)”公司上市

◎ 文 蘇云鵬

（作者系清華同方股份有限公司總裁助理）

優(yōu)刻得上市 科創(chuàng)板接納多元化“新生”

近日，證監(jiān)會公布《關(guān)于同意優(yōu)刻得科技股份有限公司首次公開發(fā)行股票注冊的批復(fù)》，優(yōu)刻得科技股份有限公司（簡稱為“優(yōu)刻得”）科創(chuàng)板IPO注冊獲批。值得一談的是，優(yōu)刻得是科創(chuàng)版第一家存在“同股不同權(quán)”的發(fā)行人，這意味著同股不同權(quán)制度在國內(nèi)取得發(fā)展，拓寬了科技創(chuàng)新企業(yè)融資渠道，推動了科創(chuàng)企業(yè)的發(fā)展。筆者結(jié)合優(yōu)刻得項目，對股份公司的同股不同權(quán)問題進(jìn)行探討，嘗試分析同股不同權(quán)的利與弊，從而為業(yè)界提供一些參考。

何為“同股不同權(quán)”

同股不同權(quán)，又稱“雙層股權(quán)架構(gòu)”“不同投票權(quán)機制”，即公司設(shè)置不同投票權(quán)架構(gòu)，將公司股份劃分為兩類：特別投票權(quán)股份與普通投票權(quán)股份。每份特別投票權(quán)股份享有若干投票權(quán)，由管理層（創(chuàng)始人團(tuán)隊）持有；每份普通投票權(quán)股份享有一票投票權(quán)。兩類股份僅投票權(quán)不同，分紅權(quán)等其他權(quán)利相同。

《上海證券交易所科創(chuàng)板股票發(fā)行上市審核規(guī)則》中，將同股不同權(quán)表述為“表決權(quán)差異安排”，即“發(fā)行人按照《中華人民共和國公司法》第一百三十一條的規(guī)定，在一般規(guī)定的普通股份之外，發(fā)行擁有特別表決權(quán)的股份。每一特別表決權(quán)的股份擁有的表決權(quán)數(shù)量大于每一普通股份擁有的表決權(quán)數(shù)量，其他股東權(quán)利與普通股份相同”。為何不使用“同股不同權(quán)”，而使用“表決權(quán)差異安排”呢？證監(jiān)會表示，“同股不同權(quán)”問題情況較為復(fù)雜，不同的企業(yè)有不同的投票權(quán)差異安排，有的屬于針對董事會提名權(quán)的特別安排，有的屬于同種股份投票權(quán)不同，有的屬于類別股份。從本質(zhì)上來說，這些都屬于對公司治理作出的特殊安排。

所以，同股不同權(quán)的實質(zhì)是，因公司股權(quán)上附著的經(jīng)營決策權(quán)利（表決權(quán)）和經(jīng)濟性權(quán)利（分紅權(quán)、剩余財產(chǎn)分配權(quán)等）進(jìn)行分離，產(chǎn)生表決權(quán)差異化。產(chǎn)生的主要原因是管理層（創(chuàng)始人團(tuán)隊）希望以少量持股即擁有公司多數(shù)投票權(quán)，既可以滿足公司融資需求又可以掌握公司的控制權(quán)，因此受到眾多公司管理層的青睞。

同股不同權(quán)制度發(fā)展的演變

我國《公司法》對于股份公司施行“同股同權(quán)”的基本原則?！豆痉ā返谝话倭闳龡l規(guī)定：“股東出席股東大會會議，所持每一股份有一表決權(quán)?！钡谝话俣鶙l規(guī)定：“股份的發(fā)行，實行公平、公正的原則，同種類的每一股份應(yīng)當(dāng)具有同等權(quán)利?！蓖瑫r，《公司法》第一百三十一條規(guī)定：“國務(wù)院可以對公司發(fā)行本法規(guī)定以外的其他種類的股份，另行作出規(guī)定，”該條允許國務(wù)院對同股同權(quán)另行作出規(guī)定。

2018年9月18日，國務(wù)院發(fā)布《關(guān)于推動創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)高質(zhì)量發(fā)展打造“雙創(chuàng)”升級版的意見》，為拓寬創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)直接融資渠道，支持發(fā)展?jié)摿玫形从膭?chuàng)新型企業(yè)上市，允許科技企業(yè)實行“同股不同權(quán)”治理結(jié)構(gòu)。

2019年1月、3月，證監(jiān)會分別發(fā)布《關(guān)于在上海證券交易所設(shè)立科創(chuàng)板并試點注冊制的實施意見》《科創(chuàng)板首次公開發(fā)行股票注冊管理辦法（試行）》，允許特殊股權(quán)結(jié)構(gòu)企業(yè)和紅籌企業(yè)上市，允許境內(nèi)科技創(chuàng)新企業(yè)存在特別表決權(quán)的情況。

2019年3月1日，上海證券交易所發(fā)布《上海證券交易所科創(chuàng)板股票上市規(guī)則》（2019年4月第一次修訂，簡稱為“《上市規(guī)則》”），對上市公司表決權(quán)差異安排進(jìn)一步規(guī)定。

以上一系列的規(guī)范性文件構(gòu)成了對于“同股不同權(quán)”的國內(nèi)制度安排。

優(yōu)刻得開創(chuàng)同股不同權(quán)先河

2019年3月17日，優(yōu)刻得召開2019 年第一次臨時股東大會，表決通過《關(guān)于〈優(yōu)刻得科技股份有限公司關(guān)于設(shè)置特別表決權(quán)股份的方案〉的議案》，優(yōu)刻得共同實際控制人季昕華、莫顯峰及華琨持有的A類股份每股擁有的表決權(quán)數(shù)量為其他股東（包括本次公開發(fā)行對象）所持有的B類股份每股擁有的表決權(quán)的5倍。發(fā)行前季昕華、莫顯峰及華琨合計直接持有發(fā)行人26.8347%的股份，根據(jù)公司章程，通過設(shè)置特別表決權(quán)持有發(fā)行人64.7126%的表決權(quán)。

優(yōu)刻得收到上市申請受理通知書后，2019年4月至5月期間接受上海證券交易所（簡稱為“上交所”）三輪問詢，問詢核心之一就是設(shè)置特別表決權(quán)問題。特別表決權(quán)問題是上市審核繞不過去的核心點，需要企業(yè)對設(shè)置特別表決權(quán)進(jìn)行詳細(xì)的、合理的解釋，對由此可能給中小股東造成的影響，及保護(hù)中小股東權(quán)益措施一一進(jìn)行說明。

2019年12月24日，證監(jiān)會公布《關(guān)于同意優(yōu)刻得科技股份有限公司首次公開發(fā)行股票注冊的批復(fù)》，優(yōu)刻得科創(chuàng)板IPO注冊獲批。

在優(yōu)刻得特別表決權(quán)機制下，共同實際控制人能夠決定股東大會的普通決議，對股東大會特別決議也能起到重大的決定性作用。優(yōu)刻得項目反映出同股不同權(quán)制度可能帶來的公司治理問題。如果包括公眾投資者在內(nèi)的中小股東因?qū)Πl(fā)行人重大決策與控股股東持有不同意見而在股東大會表決時反對，則很可能因每股對應(yīng)投票權(quán)數(shù)量的差異化而無足夠能力對股東大會的表決結(jié)果產(chǎn)生實質(zhì)影響。在特殊情況下，發(fā)行人實際控制人的利益可能與公司其他股東，特別是中小股東利益不一致，存在損害中小股東利益的可能。

同股不同權(quán)是否具有法律基礎(chǔ)

同股不同權(quán)制度使實際控制人進(jìn)一步強化其控制權(quán)，到底是會保證公司穩(wěn)定運營、投資者得益于職業(yè)經(jīng)理人的專業(yè)決策和高效管理？還是會造成實際控制人獨大、中小股東權(quán)益受侵害？通過梳理國內(nèi)外制度，提出一些設(shè)想。

1.《上海證券交易所科創(chuàng)板股票上市規(guī)則》對同股不同權(quán)的規(guī)制(見下頁表格)

2.香港聯(lián)交所對同股不同權(quán)的規(guī)制

香港聯(lián)交所《新主板上市規(guī)則》對同股不同權(quán)的規(guī)制內(nèi)容主要包括：只有新申請人才能采用不同投票權(quán)架構(gòu)上市；每股賦予的投票權(quán)數(shù)量不得超過10倍；普通投票權(quán)比例不能低于10%；不同投票權(quán)的股份不能上市交易；上市后不同投票權(quán)比例不能增加；股權(quán)轉(zhuǎn)讓/控制權(quán)變更等情況，不同投票權(quán)失效；股東大會重要事項（修改章程、選舉獨立董事、修改同股不同權(quán)方案、解散公司），特別表決權(quán)失效；設(shè)置由獨立執(zhí)行董事占多數(shù)且擔(dān)任主席的企業(yè)管治委員會，檢視及監(jiān)察上市公司的運營及管理，保護(hù)中小股東利益。

上海證券交易所科創(chuàng)板股票上市規(guī)則（2019年3月實施 2019年4月第一次修訂）

CFP

上交所目前沒有對存在表決差異安排公司的治理結(jié)構(gòu)提出特殊要求，未來是否會提出類似要求，也會是一種可能性。

3.日本《公司法》對同股不同權(quán)的規(guī)制

在同股不同權(quán)的架構(gòu)下，形成了特別投票權(quán)股份與普通投票權(quán)股份兩種不同類別的股份。日本《公司法》第2條第14項規(guī)定在類別股發(fā)行公司中，由某一類別股的股東為成員組成的合議體，公司如果實施會給類別股東的利益帶來重大影響的法定事項以及章程規(guī)定的事項時，需要經(jīng)過該類別股東大會的決議?！渡鲜幸?guī)則》4.5.10款規(guī)定，法定情形下（修改公司章程、改變表決權(quán)數(shù)量等）“每一特別表決權(quán)股份享有的表決權(quán)數(shù)量應(yīng)當(dāng)與每一普通股份的表決權(quán)數(shù)量相同”，在公司重大經(jīng)營決策事項上向普通投票權(quán)股份進(jìn)行法律傾斜與保護(hù)。

因此，在修改公司章程、改變表決權(quán)數(shù)量等法定情形外，還需要建立普通股股東大會表決制度，對公司實施影響普通股股東利益的事項進(jìn)行分類表決，防范特別表決權(quán)股東濫用特別表決權(quán)損害普通股股東的權(quán)益。在現(xiàn)階段，可以考慮將普通股股東大會表決制度作為非強制要求，鼓勵擬上市公司根據(jù)自身情況，將普通股股東大會表決制度增加到公司治理架構(gòu)中。也就是說，普通股股東大會表決制度作為加分項，將幫助擬上市公司IPO申報工作更加順利。

科創(chuàng)板引進(jìn)同股不同權(quán)制度、允許科創(chuàng)型企業(yè)實行“同股不同權(quán)”治理結(jié)構(gòu)是一個巨大的進(jìn)步，拓寬了科創(chuàng)型企業(yè)融資渠道，促進(jìn)了資本市場多元化。希望通過科創(chuàng)板“試驗田”，能夠使同股不同權(quán)制度不斷完善。