未經(jīng)全體股東一致同意定向減資決議則不成立

◎ 文《法人》特約撰稿 任明艷

除公司章程或者全體股東另有約定的除外，公司通過(guò)定向減資導(dǎo)致的股權(quán)結(jié)構(gòu)變化，須經(jīng)全體股東一致同意，否則構(gòu)成《公司法司法解釋（四）》規(guī)定的決議不成立的情形。在公司處于嚴(yán)重虧損的情形下，未經(jīng)彌補(bǔ)虧損，通過(guò)減資程序向股東返還投資款，將導(dǎo)致公司凈資產(chǎn)減少，損害了公司其他股東和債權(quán)人利益，應(yīng)認(rèn)定為無(wú)效。

基本案情

S公司的股東由A公司、華某等6名股東構(gòu)成，公司注冊(cè)資本 6,313,131元。2018年 3月1日，S公司召開(kāi)股東會(huì)并作出決議：一、同意對(duì)A公司認(rèn)繳的注冊(cè)資本中210,438元進(jìn)行定向減資，S公司總注冊(cè)資本減少至6,102,693元。減資后A公司股權(quán)比例下降，從10%降至6.9%。其他股東持股比例均上升，其中華某股權(quán)比例從24.47%上升至25.32%；二、同意S公司向A司返還投資款500萬(wàn)元；三、同意修改公司章程，修改后的章程見(jiàn)附件一；四、授權(quán)S公司的執(zhí)行董事夏某代表S公司履行一切為完成本次減資所必要的工商變更手續(xù)等。案涉決議表決結(jié)果為除華某之外其他股東均同意，同意股東持股比例占總股數(shù)75.5%。

華某主張：1.案涉決議第一、二、四項(xiàng)涉及到公司股權(quán)結(jié)構(gòu)調(diào)整的重新部署，未經(jīng)全體股東一致同意，應(yīng)屬?zèng)Q議不成立；2.案涉決議第二項(xiàng)實(shí)際上是未經(jīng)清算程序變相提前向個(gè)別股東分配公司資產(chǎn)。在公司虧損情況下，不僅侵害了公司財(cái)產(chǎn)權(quán)，而且損害了其他股東和公司債權(quán)人的利益，故主張案涉決議的第二項(xiàng)無(wú)效。

S公司辯稱：案涉股東會(huì)決議符合《公司法》第四十三條的規(guī)定，同時(shí)也未違反公司章程的約定，決議作出的程序也不存在任何瑕疵，故案涉決議合法有效。

裁判結(jié)果

一審法院認(rèn)為，案涉股東會(huì)決議內(nèi)容為公司減資事項(xiàng)，符合公司章程以及《公司法》對(duì)于減資要求三分之二以上表決權(quán)通過(guò)之規(guī)定，遂駁回華某全部訴請(qǐng)。

華某不服一審判決，上訴至二審法院。

二審法院認(rèn)為，《公司法》中規(guī)定的“減少注冊(cè)資本”應(yīng)當(dāng)僅僅指公司注冊(cè)資本的減少，而并非涵蓋減資后股權(quán)在各股東之間的分配。定向減資會(huì)直接突破公司設(shè)立時(shí)的股權(quán)分配情況，如只需經(jīng)三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)即可作出不同比減資決議，實(shí)際上是以多數(shù)決形式改變公司設(shè)立時(shí)經(jīng)發(fā)起人一致決所形成的股權(quán)架構(gòu)。該定向減資決議，違反了公司成立時(shí)股權(quán)架構(gòu)系各方合意結(jié)果的基本原則。案涉股東會(huì)決議第一、三、四項(xiàng)符合《公司法解釋（四）》第五條第（五）項(xiàng)規(guī)定的“導(dǎo)致決議不成立的其他情形”。同時(shí)，S公司處于持續(xù)虧損狀況。如果允許S公司向A公司返還500萬(wàn)元投資款，將導(dǎo)致公司的資產(chǎn)大規(guī)模減少，損害了公司的財(cái)產(chǎn)和信用基礎(chǔ)，也損害了公司其他股東和公司債權(quán)人的利益。因此，案涉股東會(huì)決議的第二項(xiàng)內(nèi)容應(yīng)認(rèn)定為無(wú)效。二審法院遂撤銷一審判決，確認(rèn)案涉股東會(huì)決議的第一、三、四項(xiàng)決議不成立；第二項(xiàng)決議屬無(wú)效。

評(píng)析意見(jiàn)

本案系有限責(zé)任公司進(jìn)行定向減資，而引發(fā)的確認(rèn)股東會(huì)決議效力糾紛。本案涉及的幾個(gè)核心問(wèn)題，即：公司減資是否必須按照股權(quán)比例同比例進(jìn)行?公司定向減資是否須經(jīng)全體股東一致同意？公司通過(guò)減資的方式向股東返還投資款的效力如何認(rèn)定？由于我國(guó)《公司法》對(duì)減資制度的規(guī)定過(guò)于簡(jiǎn)單，如對(duì)減資未進(jìn)行類型區(qū)分，對(duì)減資的方式和條件未作規(guī)定，導(dǎo)致了對(duì)減資決議的合法性進(jìn)行司法審查時(shí)，不可避免地具有較大的不確定性。

下面，筆者結(jié)合本案對(duì)定向減資決議的合法性、議事規(guī)則以及效力審查等問(wèn)題，進(jìn)行探討：

一、在我國(guó)《公司法》的框架下，有限責(zé)任公司可否進(jìn)行定向減資？

公司減資，根據(jù)股東減少的出資比例是否相同可分為等比例減資和定向減資兩種類型。本案中，S公司股東會(huì)作出的決議，對(duì)A公司認(rèn)繳的S公司注冊(cè)資本中210,438元進(jìn)行減資。減資后A公司所持股權(quán)比例下降，其他股東持股比例均上升，屬于典型的定向減資方式。對(duì)于公司能否進(jìn)行定向減資，我國(guó)《公司法》未作明確規(guī)定。筆者認(rèn)為，法無(wú)明文禁止即可為。我國(guó)《公司法》第43條和第177條的用詞是“減資”和“減少注冊(cè)資本”，上述規(guī)定并未將公司減資的形式限于等比例減資，也未明文禁止規(guī)定不得減去某個(gè)股東的全部或者部分股權(quán)。依據(jù)我國(guó)《公司法》第74條之規(guī)定，股東在符合法定條件的情形下，可以向公司行使回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)。如果公司回購(gòu)時(shí)，該部分股權(quán)不對(duì)外轉(zhuǎn)讓的，公司應(yīng)予以減資，該減資為定向減資。況且，將減資僅限于等比例減資是對(duì)股東處分權(quán)的妨害，也是對(duì)股東意思自治的違反。因此，在我國(guó)《公司法》未對(duì)公司定向減資作出否定性規(guī)定的情形下，公司可以依照相關(guān)程序要求進(jìn)行定向減資，但是這種減資應(yīng)當(dāng)設(shè)置更為嚴(yán)格的條件。

二、有限責(zé)任公司定向減資決議的議事規(guī)則和效力認(rèn)定問(wèn)題。

（一）除非全體股東或者公司章程另有約定外，公司進(jìn)行定向減資須經(jīng)全體股東一致同意。理由如下：

首先，從法律解釋角度來(lái)看，我國(guó)《公司法》第四十三條規(guī)定的“減少注冊(cè)資本”，僅指公司減少注冊(cè)資本本身，并未涵蓋減資份額在各股東之間的分配。因此，該條關(guān)于“代表三分之二以上表決權(quán)”的規(guī)定，只約束公司減少注冊(cè)資本的情形，不約束減資份額在股東之間重新分配的情形。

其次，股權(quán)結(jié)構(gòu)是公司設(shè)立時(shí)各股東協(xié)商一致的結(jié)果，按出資比例行使權(quán)利是股東平等權(quán)的基本表現(xiàn)。由于定向減資必然會(huì)導(dǎo)致公司股權(quán)結(jié)構(gòu)重新分配，如果未經(jīng)全體股東一致同意，實(shí)質(zhì)上是以多數(shù)決的方式改變公司各股東合意形成股權(quán)架構(gòu)，違反同股同權(quán)原則。

最后，在公司虧損的情形下未經(jīng)某一股東同意，將其對(duì)公司的持股比例升高，也將增加該股東對(duì)外承擔(dān)責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)。

因此，為了保護(hù)股東權(quán)利和自愿原則，除公司章程另有約定之外，公司進(jìn)行定向減資所導(dǎo)致的股權(quán)比例的調(diào)整，應(yīng)經(jīng)全體股東一致同意。

違反議事規(guī)則的定向減資決議效力的認(rèn)定問(wèn)題。股東會(huì)決議成立的前提，是作出該決議滿足多方法律行為的構(gòu)成要件，形成公司意志。當(dāng)股東會(huì)會(huì)議程序的瑕疵程度，導(dǎo)致不符合“依照法律或者章程規(guī)定的議事方式和表決程序作出決議”的決議行為成立要件時(shí)，則未形成公司意志，該股東會(huì)決議不成立。

本案中，除公司章程或者公司全體股東另有約定之外，S公司未經(jīng)全體股東一致同意形成的定向減資決議，不符合“依照法律或者章程規(guī)定的議事方式和表決程序作出決議”的決議行為成立要件，未形成公司意志，屬于《公司法解釋（四）》第五條第五項(xiàng)規(guī)定的“導(dǎo)致決議不成立的其他情形”，應(yīng)認(rèn)定案涉決議第一、二、四項(xiàng)不成立。

三、有限責(zé)任公司向減資股東返還投資款的效力認(rèn)定。

（一）有限責(zé)任公司向減資股東返還投資款構(gòu)成實(shí)質(zhì)性減資。

公司減資根據(jù)公司凈資產(chǎn)流出與否，可分為形式性減資和實(shí)質(zhì)性減資。形式性減資是在公司嚴(yán)重虧損時(shí)使得公司的資本額與實(shí)有資產(chǎn)水平接近，不產(chǎn)生公司資產(chǎn)的流動(dòng)；而實(shí)質(zhì)性減資則一方面導(dǎo)致公司凈資產(chǎn)減少，另一方面其實(shí)質(zhì)上是將股東的出資予以退還。

本案中，S公司在決議進(jìn)行減資的同時(shí)決議將減資股東A公司的投資款500萬(wàn)元予以返還。如果該項(xiàng)決議實(shí)施的話，將必然會(huì)導(dǎo)致S公司的凈資產(chǎn)減少500萬(wàn)元，構(gòu)成實(shí)質(zhì)性減資。

（二）在公司虧損的情形下，公司向減資股東返還投資款的決議應(yīng)屬無(wú)效。

形式性減資不會(huì)造成對(duì)公司償債能力和信用擔(dān)保的減弱，在符合法定程序的情形下應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有效。為了保護(hù)債權(quán)人利益，公司的盈余應(yīng)先彌補(bǔ)公司虧損、補(bǔ)足公積金后剩余部分方可向股東返還。隨著股東投入到公司的資金用于公司經(jīng)營(yíng)，股東持有的股權(quán)對(duì)應(yīng)的價(jià)值將會(huì)發(fā)生變化，因此在股東減資時(shí)亦不能直接主張減資部分對(duì)應(yīng)的原始投資款歸自己所有。

本案中，S公司的財(cái)務(wù)報(bào)表顯示其處于嚴(yán)重虧損狀況，如果允許S公司向A公司返還500萬(wàn)元投資款，將使得S公司凈資產(chǎn)為負(fù)值，導(dǎo)致公司的資產(chǎn)規(guī)模大幅度減少，必將損害其他股東和公司債權(quán)人利益。因此，二審法院在考慮上述因素的基礎(chǔ)上，認(rèn)定S公司涉案股東會(huì)決議第二項(xiàng)的內(nèi)容損害了公司其他股東和公司債權(quán)人利益，改判確認(rèn)該項(xiàng)決議內(nèi)容無(wú)效。

給公司法人的相關(guān)建議

建議一：公司進(jìn)行定向減資前應(yīng)當(dāng)召開(kāi)股東會(huì)并征得全體股東一致同意，不得以多數(shù)決的方式通過(guò)定向減資決議。

建議二：根據(jù)資本維持原則，在公司存續(xù)過(guò)程中，應(yīng)當(dāng)維持與其資本額相當(dāng)?shù)膶?shí)有資產(chǎn)，以切實(shí)維護(hù)交易安全并保護(hù)債權(quán)人利益。

建議三：公司進(jìn)行實(shí)質(zhì)性減資之前應(yīng)先彌補(bǔ)公司虧損、補(bǔ)足公積金后剩余部分方可向股東返還，在對(duì)債務(wù)進(jìn)行清償或者提供擔(dān)保之前不得向股東返還資本。