國際工程招標(biāo)文件商務(wù)條款分析

■ 田偉麗

（中交第三航務(wù)工程局有限公司）

隨著國際化進程的加快，越來越多的中國工程建設(shè)單位開始深入開展國際工程合作，開拓海外市場。FIDIC合同是許多國家建設(shè)工程合同示范文本，在開展國際工程業(yè)務(wù)的過程中，需要熟知招標(biāo)文件的商務(wù)條款。在投標(biāo)過程中，需要讀懂、讀透商務(wù)文件，才能有效對施工招標(biāo)文件進行分類，抓住要點，進而提升投標(biāo)的合理性和有效性。

1 研究背景

隨著“一帶一路”倡議的不斷推進，為適應(yīng)全球化發(fā)展，越來越多的中資企業(yè)積極“走出去”開拓海外業(yè)務(wù)。全球經(jīng)濟一體化給各國之間工程公司的交流與互動提供平臺與機遇。國際工程項目大都具備建設(shè)周期長、規(guī)模大、投入資金多、不確定因素多等特點，在帶給中資企業(yè)突出經(jīng)營業(yè)績的背后也往往存在著高風(fēng)險。在國際工程項目招標(biāo)中，業(yè)主經(jīng)常會把合同的通用條款及特殊條款作為招標(biāo)文件的組成部分，投標(biāo)人的投標(biāo)報價將視為接受了上述合同條款的要求。而在常規(guī)的投標(biāo)報價過程中，投標(biāo)人往往較為重視投標(biāo)人須知、圖紙及工程量清單等方面的研究，而對招標(biāo)文件商務(wù)條款的研究深度不夠。因此，有必要對招標(biāo)文件中有關(guān)合同商務(wù)條款進行系統(tǒng)研究與深入總結(jié)，以降低投標(biāo)報價風(fēng)險。

2 國際工程項目合同條件

合同條件的重要功能是規(guī)定雙方在合同中的權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任以及履約工程中面臨不確定情況下的處理方法和工作程序。國際工程合同條件一般由兩部分組成，通用合同條件和專用合同條件。通用合同條件：一般規(guī)定的是工程合同中的共性內(nèi)容和一個慣例原則；專用合同條件：也稱特殊條件, 是根據(jù)項目的具體特點及業(yè)主的具體要求，對通用條件的補充、修改和具體化。

合同條件包括：總體規(guī)定；各方角色界定；工作范圍和管理程序；項目人員及HSE管理；質(zhì)量管理；進度管理；價格、變更與支付；風(fēng)險、保險與擔(dān)保；索賠、適用法律、爭議處理等。以FIDIC（黃皮書）為例，合同指：合同協(xié)議書、中標(biāo)函、投標(biāo)函、合同條件、雇主要求（在施工合同就是規(guī)范要求，圖紙）、資料表、承包商建議書以及在合同協(xié)議書或中標(biāo)函中列出的其他進一步文件。

3 FIDIC條款分析

（1）工程師：FIDIC條款中說明“在授權(quán)范圍內(nèi)，工程師助手的行為等與工程師具有同等的效力”。很明顯，在技術(shù)方案及技術(shù)報告上，工程師助手就具有簽字的權(quán)利，但在實際操作中，為保證安全，工程師一般會收回助手的簽字權(quán)利。此外，承包商對于工程師助手也有一定的“質(zhì)疑權(quán)”。工程師的替換也是業(yè)主的權(quán)利，因此作為承包商應(yīng)遵從。在對每一項工程內(nèi)容進行確定的過程中，工程師應(yīng)及時與各方展開聯(lián)系，并將協(xié)商的意見一致化。此條款中，針對工程師工作的內(nèi)容及進度等不能由他人代為管理，這在很大程度上對其進行了實質(zhì)性的限制。

（2）承包商：針對承包商的相關(guān)事項，F(xiàn)IDIC中一共呈現(xiàn)出24條承包商的相關(guān)職責(zé)。很明顯，24條相關(guān)的職責(zé)不能夠完全涵蓋整個承包商的所有職責(zé)，尤其是在一些特定的措施上，因此還需要結(jié)合項目的具體需求特征進行遞補。對于FIDIC合同中的遞補就形成了FIDIC合同體系中較為重要合同組件，即“基本措施”。

（3）承包商的一般義務(wù)：按照FIDIC合同中承包商義務(wù)的相關(guān)順序表達(dá)，承包商義務(wù)事項一般可包含為完成項目的主體、完成項目本體所需要的相關(guān)措施、對完成項目及項目完成過程中所需要承擔(dān)的連帶責(zé)任等，按照此義務(wù)次序的排列，就對應(yīng)產(chǎn)生了清單計價模式中重要的費用比構(gòu)成。

（4）主要時間點：FIDIC合同條件中，有諸多需要承包商注意的時間節(jié)點，如工程師的口頭指令，在48小時內(nèi)以書面確認(rèn)；承包商在收到中標(biāo)函后28天內(nèi)向業(yè)主提交履約擔(dān)保；承包商在收到開工通知后28天內(nèi)提交詳細(xì)進度計劃；工程師在收到承包商支付報表28天內(nèi)簽發(fā)支付證書；承包商提前21天確定竣工檢驗日期并通知工程師，工程師在14天內(nèi)檢驗；缺陷通知期期滿后28天內(nèi)，工程師向業(yè)主簽發(fā)解除承包商擔(dān)負(fù)工程缺陷責(zé)任證書，頒發(fā)履約證書；業(yè)主在證書頒發(fā)后14天內(nèi)，退還履約保證書等。

4 招標(biāo)文件中相關(guān)商務(wù)條款的注意事項

國際工程項目規(guī)模大、周期長、影響因素多。承包商經(jīng)過激烈市場競爭中標(biāo)的項目在執(zhí)行過程中受到文化差異、自然條件、標(biāo)準(zhǔn)差異和不可抗力等因素的影響，項目實施風(fēng)險巨大。一旦投標(biāo)時沒有充分分析項目風(fēng)險或者履約過程中管理不力，項目將存在巨大的虧損風(fēng)險。業(yè)界熟知的典型案例中東某項目是某中資企業(yè)負(fù)責(zé)項目設(shè)計、采購、施工及系統(tǒng)的安裝及調(diào)試工作等，項目采用“EPC”承包模式，造成巨額虧損。綜合分析發(fā)生虧損的原因，結(jié)合實際的工作經(jīng)驗得出，主要包含以下幾點：其一，按照招標(biāo)文件要求進行報價的過程中，沒有慎重分析合同及相關(guān)規(guī)范，也沒有依據(jù)合同相關(guān)要求進行詢價、比價，僅為經(jīng)驗性估價。其二，對招標(biāo)文件和招標(biāo)范圍等不熟悉，沒有從根本上考慮到項目的風(fēng)險成本。其三，單純的考慮低價的優(yōu)勢中標(biāo)。

下面結(jié)合具體國際工程項目招標(biāo)文件中的商務(wù)條款分析投標(biāo)報價時的注意事項。

（1）投標(biāo)人須知。時間規(guī)定：應(yīng)特別注意投標(biāo)書遞交的最晚時間，關(guān)注開標(biāo)時間。由于國際上的其他國家與國內(nèi)存在時差，因此要將招標(biāo)文件的遞交時間轉(zhuǎn)換成為北京時間。

（2）合同條款分析。國際工程業(yè)主更加注重合同的編制與執(zhí)行，并會在合同制定過程中加以明確。因此作為承包商，應(yīng)仔細(xì)進行合同的評審，找出合同中存在的不公平提議，并要求及時進行修改，爭取一份公平、公正、合理的國際工程合同。在合同審核的過程中，要依據(jù)FIDIC標(biāo)準(zhǔn)合同中對于合同價格變更、現(xiàn)場材料付款、調(diào)價、拆遷等計劃進行分析，進而提出對承包方有利的訴求。例如在某國際項目合同中，承包方提出“針對合同專用條款，基于合同范圍內(nèi)工作內(nèi)容總價包干模式下，超出合同范圍的工作內(nèi)容，承包人享有對工期和費用索賠的權(quán)利?！苯?jīng)過談判承包商訴求得到同意，在項目實施過程中，承包方依據(jù)合同中的該條款成功獲得工期索賠。

（3）技術(shù)規(guī)范及標(biāo)準(zhǔn)的要求。國際工程中的招標(biāo)文件，一般選擇歐美的咨詢公司進行招標(biāo)文件的編制，對于施工材料、設(shè)備及相關(guān)的工藝介紹很詳細(xì)。對于中資企業(yè)而言，采用中國標(biāo)準(zhǔn)更為便利。在緬甸某水工項目投標(biāo)過程中，在合同協(xié)議書中明確提出“工程技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)符合中華人民共和國和緬甸現(xiàn)行的相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)范，規(guī)范間有沖突的，以中華人民共和國的行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)為準(zhǔn)?！表椖恐袠?biāo)后，由于采用中國規(guī)范，提高了中方施工人員的工作效率和項目推進速度，大大縮短了工期。

（4）低價中標(biāo)模式不可取。在國際工程項目施工中，對于索賠，如果是因為低價中標(biāo)，業(yè)主一般不會對損失進行彌補。例如對于EPC項目往往采用固定總價合同，承包商期望像DBB模式下先低價中標(biāo)而后通過合同變更進行索賠的難度大大增加。可合理采用不平衡的報價方法，提高工程前期的費用，比如臨時設(shè)施、調(diào)遣費等，盡早拿到工程款，改善現(xiàn)金流，降低履約過程的虧損風(fēng)險。

（5）充分把握項目主要時間點。對工程合同條件的準(zhǔn)確把握關(guān)系到工程的順利實施和項目的良好經(jīng)營，承包商要善于利用FIDIC合同賦予的權(quán)利，維護自身利益。例如在南亞某碼頭項目的合同文件中要求“承包商在收到開工通知后14天內(nèi)向工程師提交詳細(xì)進度計劃”、“發(fā)包人應(yīng)在缺陷責(zé)任期終止證書頒發(fā)后28天內(nèi)把履約擔(dān)保退還給承包人。”，其中的時間節(jié)點要求明顯與FIDIC條款不符。承包商在積極與業(yè)主爭取權(quán)益的同時，在報價時要注意附上相關(guān)邊界條件以減少項目實施風(fēng)險。

結(jié) 語

綜上所述，國際工程招標(biāo)文件商務(wù)條款內(nèi)容較多，很多承包商未能精準(zhǔn)把控名詞性內(nèi)容的描述，導(dǎo)致投標(biāo)文件的撰寫不規(guī)范，未明確規(guī)范事項的內(nèi)涵與外延。在國際項目投標(biāo)過程中，需要充分研究招標(biāo)文件，充分認(rèn)識和評估項目風(fēng)險，不斷提高投標(biāo)報價的合理性，以促進項目的順利實施?；诖耍疚膶H工程招標(biāo)文件中商務(wù)條款進行分析具有重要理論意義和實踐意義。