離婚冷靜期制度完善思考

劉 麗

（安徽大學(xué) 法學(xué)院，安徽 合肥 230601）

家庭是社會的最小結(jié)構(gòu)，婚姻關(guān)系又是家庭關(guān)系的基礎(chǔ)，婚姻家庭關(guān)系的穩(wěn)定和諧與社會的和諧穩(wěn)定發(fā)展緊密相連?！?018 年民政事業(yè)發(fā)展統(tǒng)計公報》統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，2014—2018 年結(jié)婚率從9.6%逐年下降至7.3%，而離婚率卻從2.7%逐年上升為3.2%。在這一背景下，為落實《婚姻法》“保障婚姻自由，反對輕率離婚”的法律精神，解決登記離婚程序過于簡潔而導(dǎo)致的負面社會效應(yīng)，2020 年5月28 日十三屆全國人大審議通過的《中華人民共和國民法典》（以下簡稱“《民法典》”）1077 條增設(shè)了離婚冷靜期制度。但該條文僅設(shè)置了單一的冷靜期，不能適應(yīng)不同特殊情形下當事人要求延長或縮短冷靜期的需求，且缺乏配套措施的具體規(guī)定，值得進一步探討完善。

一、離婚冷靜期制度的內(nèi)涵和意義

離婚冷靜期是指在離婚自由原則下，婚姻雙方當事人申請自愿離婚，在婚姻登記機關(guān)收到該申請之日起一定期間內(nèi)，任何一方都可撤回離婚申請、終結(jié)登記離婚程序的冷靜思考期間［1］?！睹穹ǖ洹废嚓P(guān)條文公布后，引發(fā)了網(wǎng)友們的熱議，有的認為強制適用離婚冷靜期是對離婚自由的限制，對于某些經(jīng)過艱難談判才達成協(xié)議離婚的家庭來說，冷靜期內(nèi)容易再生變故，會迫使有強烈離婚意愿的一方不得不選擇時間成本更長的訴訟離婚；還有的認為沒有必要通過立法干預(yù)大眾的離婚自由，畢竟離婚了之后如果后悔了還能再復(fù)婚。這些顧慮或看法其實反映了普通群眾對離婚冷靜期制度原意的一種誤解或曲解，有必要加以闡釋。首先，該制度的設(shè)立主要是對沖動離婚、閃婚閃離等輕率對待婚姻關(guān)系的當事人的一種引導(dǎo)教育，是為了挽救一時情緒化導(dǎo)致的婚姻家庭關(guān)系破裂；其次，在登記離婚中設(shè)置這一讓當事人雙方冷靜思考的時間門檻正是為了保障其對于離婚的真實意思表達，而不是情緒化發(fā)泄；再次，離婚不僅涉及當事人雙方的利益，還包括子女的撫養(yǎng)教育問題，離婚自由權(quán)利的濫用可能會嚴重阻礙未成年子女健康成長；最后，設(shè)置離婚冷靜期，可以讓未成年子女對于父母離婚的狀態(tài)有一個適應(yīng)期，也能讓當事人雙方充分認識到離婚對于彼此以及子女的影響，從而慎重考慮婚姻關(guān)系的去留。

從此前各地民政部門的試點實踐來看，離婚冷靜期的設(shè)置確實有效減少了離婚數(shù)量，避免了沖動離婚，有利于婚姻家庭關(guān)系的穩(wěn)定?，F(xiàn)在正式將離婚冷靜期制度納入法典，一方面是總結(jié)各地試點經(jīng)驗進而上升為立法，為地方實踐提供了明確的法律依據(jù)，有利于規(guī)范實際操作，保障離婚自由；另一方面也符合我國婚姻家庭制度的價值取向和基本原則，完善了我國離婚制度，順應(yīng)了民法典制定時維護和諧家庭關(guān)系的目標。

二、現(xiàn)行制度存在的不足

（一）適用期限略為僵化，未區(qū)分不同情形

目前，《民法典》對于離婚冷靜期制度僅統(tǒng)一規(guī)定了30 天的冷靜期，這種不區(qū)分情形的“一刀切”規(guī)定雖然避免了實踐中自由裁量權(quán)過大的弊端，但是也不利于特殊情形下對當事人合法權(quán)益的保護。反觀域外成熟制度，韓國規(guī)定需要撫養(yǎng)子女的夫妻比無子女的夫妻多2 個月冷靜期［2］129，英國規(guī)定有未滿16 周歲子女的夫妻的反省和考慮期要延長6 個月［1］。此外，對于結(jié)婚時間長短不同的夫妻，也應(yīng)該有所區(qū)別。雖然沖動離婚的誘因可能都是一些生活瑣事，但是對于結(jié)婚時間長的老夫老妻來說，促使其離婚的可能只是“壓死駱駝的最后一根稻草”，維系婚姻的感情基礎(chǔ)已經(jīng)隨著時間磨滅了，強行通過公權(quán)力進行干預(yù)并不能對雙方的關(guān)系起到改善作用。地方試點實踐中也有探索設(shè)置從1 周到3 個月不等的冷靜期期限，實際效果各有不同，冷靜期的長短設(shè)置也一直是學(xué)者們熱議的問題。有學(xué)者直接指出，對感情確已破裂或其他導(dǎo)致婚姻關(guān)系存續(xù)障礙的共識，只能由夫妻雙方基于對共同生活事實的親身與個性化體驗而作出，而非一個外在的時間標準所能衡量［3］。因此，設(shè)置一個固定的時間標準是否真的有利于做到離婚自由與實質(zhì)正義的平衡值得進一步考量。

（二）欠缺除外情形的明確規(guī)定

在試點實踐中已經(jīng)有部分地方將家暴、虐待、惡習難改、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)等法定離婚情形明確規(guī)定排除在外，但現(xiàn)行立法并未對此進行直接闡釋。雖然學(xué)者們將離婚冷靜期理解為原則性規(guī)定，認為法定離婚情形不受此限制［4］，但作為有待進一步宣傳普及的新增制度，立法解釋或者說具體規(guī)則的欠缺不可避免地引起了部分公眾的誤解和顧慮，有可能導(dǎo)致部分人選擇訴訟離婚而非登記離婚。而離婚冷靜期制度立法較久的國家，對于這些需要盡快解除婚姻關(guān)系的緊急情況都采取了相應(yīng)的靈活處理或權(quán)益保障措施，如韓國明確規(guī)定對不同情況酌情縮短或免除冷靜期的處理辦法，英國則規(guī)定對于家暴等情況可由法院頒布禁止令［1］。

（三）配套咨詢調(diào)解制度不完善

設(shè)置離婚冷靜期并不是簡單地讓當事人回家自行冷處理消化情緒，還要充分了解當事人的實際婚姻狀況和離婚緣由，幫助當事人厘清思緒，給能夠挽救的家庭以繼續(xù)走下去的有效專業(yè)性建議。而對于感情確已破裂的家庭，則要重視調(diào)解其對財產(chǎn)分配、子女撫養(yǎng)、贍養(yǎng)老人等方面的分歧，引導(dǎo)當事人雙方采取對家人尤其是年幼子女權(quán)益保障最充分的方法，妥善處理婚姻關(guān)系解除相關(guān)事宜。要做到這些，不僅對民政部門的工作人員提出了更高的工作能力要求，還需要更多其他社會力量共同投入進來。如韓國將離婚咨詢作為協(xié)議離婚的必經(jīng)程序，并可應(yīng)申請?zhí)峁I(yè)人士咨詢服務(wù)，在未成年子女權(quán)益保障方面有專門立法監(jiān)督撫養(yǎng)費的支付。英國也將由專業(yè)人員組成的信息會議作為主張離婚的前置程序，針對不同情形的當事人提供不同側(cè)重的心理疏導(dǎo)、法律問題咨詢等服務(wù)［1］。由此可見，建立配套的咨詢、調(diào)解制度對于真正實現(xiàn)離婚冷靜期制度的立法原意必不可少。雖然域外離婚冷靜期制度的部分配套咨詢調(diào)解制度是基于訴訟離婚而設(shè)計的，但經(jīng)過實踐總結(jié)和研討，我國已確立在登記離婚而非訴訟離婚中適用離婚冷靜期，那么要相應(yīng)借鑒構(gòu)建適合我國現(xiàn)行離婚冷靜期制度的配套制度。

三、離婚冷靜期制度的完善建議

首先，要區(qū)分情形適用不同長度的冷靜期。對于有未成年子女的離婚登記申請人，應(yīng)根據(jù)其是否達成完善妥當?shù)淖优畵狃B(yǎng)安排方案來決定是否延長冷靜期，若缺乏相關(guān)安排或協(xié)議內(nèi)容十分不利于未成年子女健康成長的，應(yīng)適當延長冷靜期并引導(dǎo)當事人重新進行合理安排，但要把握好離婚自由和未成年子女權(quán)益保護之間的平衡，最長不宜超過3 個月。對于沒有未成年子女但結(jié)婚年數(shù)較久的，可以考慮適當縮短冷靜期，因為這種老夫老妻一般是基于對互相有了充分了解后感情確無法維系，三思之后作出了離婚選擇，感情已無多大挽救余地。雖然也不乏一時賭氣離婚的，但畢竟是少數(shù)，所以關(guān)鍵還是要在深入了解其實際婚姻狀況的情況下選擇對應(yīng)情況的處理措施，對“死亡婚姻”縮短冷靜期，對“危機婚姻”善加引導(dǎo)。

其次，應(yīng)通過立法明確規(guī)定除外情形。在登記離婚時，當事人一方如果有初步證據(jù)證明另一方有家暴、惡習、虐待等法定離婚情形的，應(yīng)排除冷靜期的適用，簡化離婚程序。如果在冷靜期期間，一方當事人反映配偶有家暴、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)等損害其人身和財產(chǎn)權(quán)益的行為，應(yīng)取消冷靜期，回復(fù)正常離婚程序并向當事人建議通過其他法律途徑維護自身合法權(quán)益。

再次，了解夫妻雙方的真實婚姻狀況是彈性適用冷靜期制度的重要基礎(chǔ)，因此要建立配套的家事咨詢和調(diào)解制度?？梢猿闪⒁粋€家事調(diào)解委員會，主要人員包括心理咨詢師、律師、婦聯(lián)成員等專業(yè)人士，還可以根據(jù)需要臨時邀請當事人雙方所在地的居委會、村委會工作人員。經(jīng)過民政部門工作人員初步了解情況之后，可根據(jù)需要和當事人意愿安排提供相關(guān)咨詢或調(diào)解會議，具體服務(wù)內(nèi)容可包括：為當事人提供專業(yè)的離婚方面的法律咨詢服務(wù)，幫助當事人了解相關(guān)問題法律風險，幫助厘清離婚導(dǎo)致的夫妻身份關(guān)系、財產(chǎn)關(guān)系變化；為一時陷入激動情緒或有婚姻中情感挫折的當事人提供心理疏導(dǎo)，引導(dǎo)其重新以平和的心態(tài)審視婚姻現(xiàn)狀，理性作出婚姻關(guān)系是否繼續(xù)存續(xù)的選擇，同時可為減少父母離婚對未成年子女身心成長的負面影響提供家庭教育具體指導(dǎo)。此外，在冷靜期期間可安排工作人員對當事人進行電話或網(wǎng)絡(luò)回訪，進一步了解當事人雙方感情變化情況，督促當事人對財產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)等作出妥善安排，適時對冷靜期進行調(diào)整［5］。