公司章程自治研究

摘 要：公司章程是基于公司各股東的意思形成的契約，也是進行公司治理的工具。通過公司章程，股東可以實現對公司的治理，同時借助公司章程實現股東權益的最大化。公司章程自治包括訂立自由、修改自由和內容自由，有其存在的理論基礎。但公司章程自治不等于絕對的、不加任何限制的自治。公司章程自身缺陷及外部因素決定了公司章程必須劃定法律邊界。確定我國公司章程法律邊界應當堅持維護公平正義與實現效率的基本原則。我國公司章程自治存在自治法律邊界的劃分不明確、有關公司章程自治的法律規(guī)定過于原則化、公司自治章程法定結構單一等問題，應通過明確公司章程自治的法律邊界、細化有關公司章程的法律規(guī)定、優(yōu)化公司章程自治結構等措施解決以上問題。

關鍵詞：公司章程;自治;法律邊界

一、公司章程自治的內容與理論基礎

（一）公司章程自治的內容

公司章程是指公司必備的由公司股東或發(fā)起人共同制定并對公司、股東、公司高級管理人員具有約束力的調整公司內部關系和經營行為的自治規(guī)則，它是以書面形式固定下來的反映全體股東共同意思表示的基本法律文件。公司章程自治是私法自治在公司法領域的貫徹，其內容包括章程訂立的自由、修改自由與內容自由。一是公司章程的訂立自由。公司章程的訂立過程往往也是公司章程的設立過程，公司章程體現代表著股東的意志，章程自治主要體現在章程訂立當事人可以自由選擇是否訂立章程、與誰訂立章程及決定章程內容的自由。二是公司章程的修改自由。為確保章程能發(fā)揮所訂立時期望的目標，章程內容應隨著社會環(huán)境及公司經營結構的變動而不斷調整，基于公司章程公司憲章的特殊地位，修改章程的程序通常比訂立章程的程序更為嚴格。三是公司章程的內容自由。公司章程中規(guī)定了涉及公司組織與經營活動的基本事項，如公司的經營范圍、注冊資本、組織機構、解散事由以及清算辦法等，公司股東有權通過協商決定上述事項。公司股東的自治權也主要體現在決定公司章程的內容。公司章程的記載內容通常以是否必須記載為標準分為絕對記載事項與任意記載事項，前者必須記載于，但公司股東仍可自由決定章程內容，這也屬于公司章程自治的內容。

（二）公司章程自治的理論基礎

公司章程自治是私法自治原則在公司法領域的延伸，私法自治理念貫徹于整個民商法領域，如體現在合同法上的合同自由以及婚姻法上的婚姻自由，公司法作為民商法的分支，也遵循這一基本理念，主要體現在公司章程自治與公司經營自由兩方面，私法自治理念為公司章程自治提供了理論支撐。股東通過章程決定公司事項也是私主體決定權利義務的重要表現。公司章程自治便也成為了排除不當干預的重要保障。公司章程性質也能通過以上論述正確解釋。對于公司章程的法律性質，學者們有不同的觀點。但綜合分析，主要集中在以下三個觀點，即自治說、契約說、憲章說。

二、公司章程自治的法律邊界

（一）公司章程劃定法律邊界的必要性

正如私法自治原則會受到誠實信用等原則的制約，公司章程在實踐中也受到了不同程度的限制，其原因主要在于內外兩方面。一是公司章程自治存在難以克服的缺陷。公司章程自治下隱含著大股東濫權與內部人控制的弊端，資本多數決原則致使公司事務的話語權通常掌握在大股東手中，市場經濟背景下的股份分散化的特征下存在小股東“以腳投票”的可能，大股東操縱公司通常表現為為個人利益來損害公司和其他小股東的利益即債權人的利益。二是市場失靈和負外部效應。公司是市場經濟社會的主人翁，遵循著商品經濟的價值規(guī)律。最佳的資源配置方式就是完全競爭模式，但該種模式只存在理論層面，實踐中市場壟斷的存在以及信息的不對稱，市場經濟通過價格來調配資源的方式會導致市場失靈。公司的根本目標定位于經濟效益，追逐經濟效益的過程必可避免的伴隨著負外部效益的產生。為保障經濟健康發(fā)展，完善競爭機制，應利用強制性規(guī)范制約公司章程。三是公司章程具有涉他性。正如上文所論述，公司章程的性質并非只能約束雙方當事人的合同，其內容的規(guī)定影響到后加入的股東、董事、債權人的權利義務，具有涉他性。

（二）公司章程自治邊界的立法現狀

我國公司法中明確規(guī)定了公司章程的效力范圍，如《公司法》第11條明確規(guī)定：“設立公司必須依法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力?！背酥猓痉ㄒ?guī)范以明文規(guī)定授權公司章程自治事項?！豆痉ā返?2條規(guī)定：“公司的經營范圍由公司章程規(guī)定”，《公司法》第13條規(guī)定：“公司法定代表人由公司章程規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經理擔任，并依法登記?！泵鞔_規(guī)定的經營范圍、法定代表人的確定主體，這兩者也都屬于公司的內部事項，理應由公司章程決定。

從公司法規(guī)定來看，有限責任公司的章程自治范圍明顯大于股份有限公司章程自治范圍。有限責任公司股東繳納出資的額度和期限的自主權交由公司章程，股份有限公司中《公司法》明確規(guī)定發(fā)起人之外的其他人的出資問題?！豆痉ā返?06條規(guī)定：“股東大會選舉董事、監(jiān)事，可以根據公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議，實行累積投票制。”可以看出對于累積投票制，公司法實行任意性規(guī)定。除了上述方式之外，《公司法》通過用強制性規(guī)范排除了允許章程自治的范圍限制公司章程自治邊界，例如對公司章程修改條件實行強制性規(guī)定。

三、我國公司章程自治存在的法律問題

（一）公司章程自治法律邊界的劃分不明確

公司章程中記載事項分類不明。公司章程內容可以根據記載必要性分為絕對必要記載事項、相對必要記載事項和任意記載事項。從公司法第25條以及81條規(guī)定的有限責任公司及股份有限公司章程應當載明的事項來看，以上兩種不同類型公司的章程都應載明公司名稱和住所、公司經營范圍、公司注冊資本、股東的姓名或者名稱、出資方式和出資時間等內容。二者之間的區(qū)別在于有限責任公司章程還需載明股東的出資額，股份有限公司章程需要補充公司設立方式、公司股份總數、每股金額、發(fā)起人認購的股份數等內容。

公司章程自治邊界的劃分標準不明確。公司章程自治原則給予了相對人在制定公司章程時較大的自由，公司章程的自治邊界眾說紛紜，仍未達成一致看法。有的觀點主張以公司類型為標準進行確定，也有學者堅持以公司法案的法則為確定標準，有學者建議從不同角度例如公司主體、公司所處階段等出發(fā)，確定公司章程自治邊界。但針對某一特定角度所確定的公司章程自治邊界過于零散，難以體系化。公司章程的內容是相關利益主體博弈的結果，某一特定條款也往往涉及諸多內容。

（二）有關公司章程自治的法律規(guī)定過于原則化

相關部門應當依據《公司法》規(guī)定對公司章程的必要記載事項進行審查，但我國工商行政部門所采取的審查方式是形式審查，只需要將十二項必須記載事項在工商行政部門進行備案即可，備案之后公司章程即產生對外效力。由于欠缺對其余事項的實質審查環(huán)節(jié)，致使公司章程的實質性內容的合理性無法得到保證。公司成立前，公司設立人通過公司章程實現對公司未來的規(guī)劃。實踐中不乏沒有進項系統規(guī)劃，隨意在網上摘抄便制定出的公司章程，忽視了公司章程對于公司的意義及承擔的功能。

（三）公司自治章程法定結構單一

我國公司章程采取的是一元制形式，將公司章程視為公司自治性規(guī)定，盡管公司法中貫徹著公司章程自治的理念，但《公司法》總則中缺少涉及公司章程設計的規(guī)定。設計公司章程時，設立人往往依據公司法的規(guī)定，將涉及公司事項的繁多條款記載于一個文件。實踐中公司經營者往往輕視公司章程的意義，認為其無關緊要，沒有認識到公司章程所具有的保障權益的功能。公司章程在實踐中往往會表現為流于形式的公司文件，甚至存在公司章程中照搬公司法條文的情況，導致公司章程形同虛設，淪落成“格式性”文件。

四、關于我國公司章程自治的建構與思考

（一）明確公司章程自治的法律邊界

明確分類記載事項。由于自治條款的范圍、絕對必要記載事項及相對必要記載事項不明，相關案件的審理也未能形成統一標準，滋生了諸多糾紛。正如上文所論述，有關公司章程的自治邊界，不能從某一特定角度出發(fā)進行確定，而應在各個具體化標準的融合中形成。首先應明確公司章程中絕對必要記載事項、相對必要記載事項和任意記載事項的區(qū)分，即使是對于處于公司章程自治范圍內的條款，也應探討自治的程度，及排除公司法適用的程度?，F行公司法對于公司章程的自治邊界雖有所涉獵，但較為籠統分散，缺乏系統性，亟待進一步具體化。明確公司章程自治法律邊界的具體標準。公司法應當貫徹私法自治的理念，充分尊重股東的自由意志。實踐中涉章糾紛逐漸增多，章程自治的認定標準也有待考究。管制是一種變量，決定變量的因素愈多，管制的程度愈難掌握，但它應以利益平衡為目標。

（二）細化有關公司章程的法律規(guī)定

單一制的公司章程制度致使公司章程極易淪為公司登記的格式工具，忽視了其自身價值。借鑒公司章程二元制度。英美法系國家實行公司章程二元制度，即將章程分為兩個部分，一是公司章程大綱，發(fā)揮著公司總綱領的作用，主要內容包括公司外部事務的處理，工商登記時必須出具;二是章程細則，主要涉及公司內部事務管理，公司股東對于該部分有較高的自主權，且在部分國家不需要工商登記。該種制度有利于提高公司成立效率，實現效益最大化。單一制的公司章程下，如果就某一條款股東未能形成共識，則會對工商登記產生影響。因而可以借鑒考慮公司章程的二元制度，并結合我國國情制定出帶有我國特色的相關制度，提升公司章程的靈活性與可操作性。

強化社會團體的監(jiān)督。對公司的監(jiān)督應始于公司成立之時，而非重點放在財務的年度檢查及內部管理等，公司登記注冊等程序性時間主要由工商部門負責，社會團體如消費者協會、行業(yè)商會等應在公司監(jiān)督中發(fā)揮重要作用，行業(yè)商會中的企業(yè)應當進行自我監(jiān)督以及相互監(jiān)督。

（三）優(yōu)化公司章程自治結構

借鑒英美法系國家的二元制章程結構形式。英美法系國家實行公司章程二元制度，將公司章程分為公司章程大綱與公司章程細則。大綱內容通常為公司最重要的事項，也是章程的必備條款;而公司章程細則主要涉及公司內部管理事務，主要用于規(guī)制公司及股東之間的關系，具有任意性特征。雖然分類及表現各不相同，但就其本質而言，英美國家的公司章程內容與大陸法系并無太大區(qū)別。有學者從二元制公司章程的優(yōu)勢出發(fā)，建議我國借鑒英美法系國家實行二元制公司章程模式，認為該種模式有利于推動經濟的發(fā)展，在公司的章程細則中規(guī)定公司的管理制度及具體規(guī)章等內容。賦予章程大綱和章程細則不同的修改規(guī)則?；诠菊鲁檀缶V和公司章程細則二者間的內容及效力區(qū)別，應對其適用不同的修改主體修改規(guī)則。

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作者簡介：

陳策，1996年9月10日生， 女，漢族，籍貫陜西省乾縣，現就讀于陜西師范大學哲學與政府管理學院2017級民商法學專業(yè)。碩士研究生，主要研究方向：勞動法和社會保障法。