淺談有限責任公司股權轉(zhuǎn)讓中的法律風險與防范

摘? 要：有限責任公司股權轉(zhuǎn)讓是一項系統(tǒng)工程，涉及法律關系復雜，對于股權購買方存在大量的風險。怎樣去辨別和防范股權轉(zhuǎn)讓中的法律風險，這是一個值得探討的問題。

關鍵詞：股權轉(zhuǎn)讓;法律風險;防范

在投資領域，股權投資是最為常見的方式。有限責任公司股權轉(zhuǎn)讓在《公司法》第七十一至七十五條有明文規(guī)定，有限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權，股東也可以向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權并滿足一定的程序要求。然而，股權轉(zhuǎn)讓中的注意事項和風險防范遠比法律規(guī)定要復雜的多。股權轉(zhuǎn)讓合同是股權轉(zhuǎn)讓的載體，也是最重要的文件，筆者將以股權轉(zhuǎn)讓合同為主線，緊緊圍繞合同簽訂前、簽訂中以及簽訂后進行闡述。

一、股權轉(zhuǎn)讓合同簽訂前的法律風險防范

（一）公司章程很重要

公司章程作為公司的自治性、綱領性文件，任何經(jīng)股東會通過并經(jīng)市場監(jiān)督管理機關登記備案的章程公司，股東等都必須遵守，與公司章程相抵觸的行為存在被撤銷的法律風險，股權轉(zhuǎn)讓合同中的內(nèi)容也不例外。

（二）法律的程序性風險要避免

在實務中，轉(zhuǎn)讓方往往與受讓方已就股權轉(zhuǎn)讓達成了一致，甚至已經(jīng)支付了一部分股權對價后，才由轉(zhuǎn)讓方提請該公司股東會討論。這種做法是存在程序性風險的，因為法律規(guī)定股權外部轉(zhuǎn)讓需要經(jīng)其他股東過半數(shù)同意，一旦達不到這樣的比例，那么先前達成的轉(zhuǎn)讓合同就會面臨無法履行的風險，解決方案是可以將股東會討論的程序前置。

（三）對目標企業(yè)進行詳細的盡職調(diào)查

在簽訂股權轉(zhuǎn)讓合同時，由于信息的不對稱，使受讓方對目標企業(yè)的資產(chǎn)、負債、或有負債、知識產(chǎn)權、企業(yè)資信、行政處罰等缺乏了解，所以受讓方在受讓股份之前應當對目標公司作全面充分的盡職調(diào)查，在些基礎上再進一步?jīng)Q定是否受讓該公司的股權。

（四）股權是否有瑕疵

股權認繳未出資、出資未全部到位、股權設定質(zhì)押、股權被采取司法機關保全、“一股二轉(zhuǎn)”等等，都將影響到受讓股權的實際價值。此外，若存在隱名股東也會對交易結果造成重大不確定性。

（五）股東人數(shù)是否符合法定要求

修改后的《公司法》規(guī)定有限責任公司手股東人數(shù)為五十人以下，所以股東轉(zhuǎn)讓股權不得違反法定人數(shù)的限制。

（六）股東之間的人合很重要

有限責任公司兼具資合性與人合性兩個特點，比較重視股東之間的信任和合作關系，如果股東之間缺乏信賴，那么公司開展經(jīng)營活動就難免困難重重、難以為繼。

（七）自然人股東已婚須夫妻雙方同意

根據(jù)我國婚姻法規(guī)定，夫妻在婚姻關系存續(xù)期間所得財產(chǎn)及收益，歸夫妻共同所有。即使一方轉(zhuǎn)讓成功，夫妻另一方也可以起訴要求撤銷。最好的辦法是，要求轉(zhuǎn)讓人提供配偶方同意股權轉(zhuǎn)讓的書面證明。

二、合同簽訂履行中要注意的問題

（一）股權轉(zhuǎn)讓主體資格要弄清

根據(jù)合同的相對性，股權轉(zhuǎn)讓是與目標公司的股東簽訂轉(zhuǎn)讓合同，如果錯誤地與目標公司簽訂股權轉(zhuǎn)讓合同，將會造成合同無法履行。

（二）保障其他股東的優(yōu)先購買權

股權轉(zhuǎn)讓方要提交股東會討論表決，有限責任公司股權轉(zhuǎn)讓未經(jīng)全體股東過半數(shù)同意，或者轉(zhuǎn)讓過程中侵犯了其他股東的優(yōu)先購買權，股權轉(zhuǎn)讓合同便會存在被宣告無效甚至被撤銷的風險。

（三）外資投資企業(yè)審批、備案制度

根據(jù)商務部發(fā)布《外商投資企業(yè)設立及變更備案管理暫行辦法》第六條第三項的規(guī)定，外資投資企業(yè)進行股權變更應當辦理變更備案手續(xù)。此外，若外商投資企業(yè)的設立及變更，涉及國家規(guī)定實施準入特別管理措施的，依然需要進行審批。

（四）國有資產(chǎn)要評估和批準

對轉(zhuǎn)讓中涉及的國有資產(chǎn)，在轉(zhuǎn)讓前要委托審計機構進行審計評估，有的地方需要律師事務所出具轉(zhuǎn)讓可行性的法律意見書，并交由主管的國有資產(chǎn)管理委員會批準備案后方可實施。

（五）簽訂預約合同

一般而言，若目標公司體量大或者股東結構復雜，為了穩(wěn)固各方在談判中達成的階段性共識，鞏固階段性成果，在談判階段簽署多個股權轉(zhuǎn)讓預約合同，即使后續(xù)正式的合同無法簽訂，亦能追究違約方的締約過失責任。

（六）協(xié)議內(nèi)容要細化并具備可履行性

股權轉(zhuǎn)讓合同不僅要在文字上明確、內(nèi)容上完整，而且要切實保證能夠履行。在協(xié)議中應將權利義務細化，并落實到某一方身上，不能在履行主體上發(fā)生爭議，導致權責不分，發(fā)生問題后推諉扯皮。

（七）其他需注意的問題

首先，要求轉(zhuǎn)讓方在合同當中對其所提供的信息真實性等作出相對具體詳盡的“陳述與保證”，以防止轉(zhuǎn)讓方虛假承諾。其次，在轉(zhuǎn)讓合同中可以設置“鑒于條款”，可以表明雙方簽訂協(xié)議的目的，反映締約背景。再次，必要時雙方簽訂一個保護無過錯方的條款，有追究過錯方責任并解除股權轉(zhuǎn)讓合同的權利。最后，在負債風險分擔的約定中，受讓方應當與出讓方劃清責任，要求在正式交割前產(chǎn)生的所有負債、或有負債以及賠償責任，不管基于故意還是過失，均由轉(zhuǎn)讓方承擔。

三、合同簽訂履行后要注意的問題

股權轉(zhuǎn)讓合同的履行是一個比較復雜、周期漫長的過程，簽定好股權轉(zhuǎn)讓合同后，還要進行股權的轉(zhuǎn)移和股權轉(zhuǎn)讓款的支付，而且后續(xù)還要變更股東名冊，修改公司章程，變更股權登記等。若轉(zhuǎn)讓的是公司全部股權，還會涉及到公司財產(chǎn)、印章、公司賬簿、稅務系統(tǒng)的交接，人員的調(diào)整等事項。股權轉(zhuǎn)讓合同生效后，需要雙方當事人按照上面所述的要點適當履行，股權才能最終實際轉(zhuǎn)讓成功。

四、結語

綜上所述，在進行股權轉(zhuǎn)讓之前，需要先了解股權轉(zhuǎn)讓可能存在的相關法律風險，并結合本次股權轉(zhuǎn)讓的目的以及標的公司的特殊情況，進行充分的盡職調(diào)查，盡量防范法律風險，避免自己稀里糊涂成了別人的“接盤俠”。

作者簡介

劉智（1991—），男，漢族，江蘇鹽城人，北京市中銀（南京）律師事務所，專職律師，主要從事民商法方面的研究和案件處理。